合同法律服務新二十字方針
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傳統上，律師或法律顧問提供與合同有關的法律服務的主要工作內容是合同的起草和審查，并重點強調“二十字方針”，即：主體合格、權屬查清、內容合法、要素齊全、文字嚴謹。
近年來，隨著律師和法律顧問業務的不斷發展，合同法律服務的深度和廣度發生了明顯的增加和拓展。筆者本著“服務創造價值”的理念，認為合同法律服務不能停留在合法性審查的層面，而應當精益求精，通過專業法律人士深入細致的工作，周全考慮合同簽訂、履行過程中可能發生的各種情況，為客戶彌補漏洞，甚至直接省錢、賺錢，創造價值。這種理念表現為“新二十字方針”，即：了解背景、重視溝通、商務有利、便于履行、立體服務。
一、了解背景
在提供合同法律服務之前，應當通過網絡、書籍資料或請教專業人士了解相關行業的背景，例如對于聯建、專利技術轉讓、環境評估委托等專業性較強的合同，應對相關行業的業務知識有所了解，主要是弄清“是什么”、“一般怎么操作”、“常見的問題和風險有哪些”三個方面的背景知識。特別要注意的是，即使是常見的買賣合同，不同的行業也可能有不同的特點，例如買賣醫療器械和買賣鋁材，買賣紡織產品和通信產品，在行業監管、售后服務等方面適用的法律就有所不同，客戶所考慮的問題和角度也有所不同。因此，在提供有關特殊專業或行業的合同法律服務之前，了解相關專業和行業的背景是很必要的。
二、重視溝通
在起草審查合同過程中，必須與客戶經辦人員、領導和了解情況的其他人員進行充分溝通，弄清客戶意圖。通常分三個階段：
在審查合同之前，應與客戶面談或通電話詳細了解客戶進行相關交易或合作的意圖，重點弄清三個問題：“簽合同的背景是什么”？“最想得到什么”？“最害怕什么風險”？了解客戶意圖——滿足客戶基本需求——幫客戶理清思路
在審查過程中，如果發現看不懂或有疑問的地方，要及時打電話或通過面談與客戶溝通，問清客戶真正想表達的意思，便于及時確定修改方向。
不要高估你的客戶！認為不需要管，有時候要想輔導小孩一樣輔導他們。不要擅自推測客戶意圖。——偷懶的借口。時間、身體、心情等原因想快一點。溝通越早越好，不會走冤枉路。
在審查工作完成并將審查好的合同文本交付客戶之后，應當詢問客戶對修改部分的看法，并向客戶解釋律師修改的理由，確認修改意見與客戶的真實意思相吻合。特別指出，鑒于律師在一份合同上工作的時間有限，對客戶單位的情況了解也不如客戶自身人員，進而可能導致對合同交易的相關商務、技術背景了解不夠，法律服務與客戶意圖出現偏差難以完全避免。
例如，有位客戶送來一份合同給律師審查，其中有一個條款約定：“方應向被方交納保證金100萬元”。按照商業慣例，方向被方交納保證金作為完成最低業務量的保證是正常的，也并不違反法律規定，因此承辦律師沒有直接修改這個條款。但為了穩妥起見，在向客戶提交審查報告時，承辦律師口頭提醒客戶總經理：“按照這個條款，如果你們公司完不成最低業務量，不管差額大小，這100萬對方都可以不退還”，客戶總經理大為驚訝，說：“我們當初跟對方不是這么談的！是經辦人起草的時候弄錯了！”
在實踐中，有些客戶經辦人員過分相信、依賴律師或急于簽約，對律師提供的合同文本實行拿來主義，不加審核，匆忙簽約，容易造成失誤。一旦出現這種情況，即使律師有免責聲明，也將很難向客戶解釋清楚。因此，與客戶充分溝通十分重要，各位同仁必須慎之又慎。建議法律顧問在向提供有關合同的法律意見的同時，書面或口頭提醒客戶對有關文本加以審核，或主動就值得注意的問題與客戶進行討論，確保法律顧問工作貫徹客戶意圖。主動觀念。與非專業人士溝通的耐心、細致和技巧，因人而異，不要直接反駁。
三、商務有利
過去我們往往對合同的合法性關注較多，但隨著“契約自由”原則的深入確立，法律和行政法規有關合同無效的規定日漸放寬（例如超范圍經營原則上不認定無效），目前明顯因違反法律和行政法規的強制性規定而無效的合同已經大大減少。為進一步提高服務水平，筆者認為，律師應當將服務范圍延伸至合同的商務可行性方面。很多合同在法律上并無問題，但是明顯不符合邏輯，或對我們的客戶不公平，作為律師也有責任予以關注并提請客戶注意。舉四例如下：
某公司購買電梯，合同約定由該公司作為購買方保證電梯井道符合電梯規格；這一約定并不違法，但該公司并非電梯生產廠家，而且處于買方的有利地位，沒有必要接受這一不利條款，因此筆者將這一條款改為由賣方測量井道并保證電梯與井道相符合，從而為客戶降低了成本，避免了風險。
某廠將自己買斷的石場委托他人開采，其目的是分享石料，但合同中只字未提分享石料的比例，只說怎么開采，明顯不合商業常理，因此筆者及時電話詢問客戶，弄清了客戶要分享石料的意圖，對合同進行了相應的補充。
在技術許可合同中，許可方提出被許可方對該技術所作的后續開發的知識產權仍屬許可方所有，筆者作為被許可方的法律顧問，堅持后續開發成果的知識產權應當屬于被許可方所有，如約定歸許可方所有，則應相應降低許可價格。
重慶某公司委托廣東某公司為其在廣東省的產品銷售總，約定由委托方重慶公司負責運輸及運輸費用，運輸方式為“鐵路運輸”，到貨地為“方指定的地點”。法律顧問提醒客戶，如果該指定地點不通鐵路，因此產生的水路、公路或空中運輸費用和運輸風險由誰承擔約定不明。該重慶公司隨即與對方協商明確相關事宜，避免了將來可能發生的糾紛，并為重慶公司節省了大批運輸費用和避免了運輸在途風險。
四、便于履行
考慮到客戶有關工作人員的素質參差不齊，以及客戶在履行合同過程中可能遇到意料之外的困難和阻礙，筆者在合同審查中除了關注合同的合法性和可行性之外，還應當盡量約定方便客戶一方履行合同的條款。
對我方義務和對對方義務的要求不一樣。
例如，在某公司聘請外籍專家的合同中，約定計算工資的幣種為歐元，但我們明確以人民幣發放，并按照該公司發放工資前十五日當日（而不是發放當日）的外匯牌價折算。這樣既避開了外匯方面的障礙，又給客戶人事部門留下了計發工資的時間，體現了法律顧問工作的細致作風。
又如，對于某聘請軟件技術支持公司的協議的續約條款，原合同規定為“如合同期滿前一個月客戶不提出終止合同，視為客戶同意續約。”我們將其改為“視為客戶不同意續約”，以免客戶經辦人員在公司決定不再續約的情況下，因疏忽而忘記提出終止合同。
五、立體服務
當前的合同法律服務已經遠遠超出合同起草、審查的范疇，出現了多種形式，常見的有：
1、簽約前服務，例如資信審查、盡職調查和提供關于相關交易的法律可行性咨詢。
2、簽約中服務，例如指導客戶如何簽字蓋章、如何添加附件以及如何履行涉外合同的公證認證手續等。
3、簽約后服務，例如提醒客戶及時合理履約、妥善保留履約過程中的相關證據，如發票、送貨單、發貨單、雙方往來函件等的原件或傳真件等等。
4、簽約談判服務，例如作為客戶法律顧問參與合同的洽談；或在不直接出面的情況下參與談判方針的制定。還有一種特殊的情況；客戶不愿律師參加談判或雙方沒有組織面對面的談判，而是以書面修改稿的方式改過來、改過去，法律顧問需要針對對方多次反饋的意見進行多次修改，這是一種特殊形式的“書面談判”。這種方式應當注意每次修改都應留下修改的痕跡，一方面體現商業誠信和禮儀，以便對方審核，另一方面也有助于提高談判效率。
5、合同糾紛的談判解決。由于文字（特別是漢語）的靈活性和多義性，法官對合同條款的解釋享有很大的自由裁量權。這使得在很多情況下，通過訴訟或仲裁方式解決合同糾紛對合同各方都存在風險，許多合同糾紛需要通過談判協商來解決。根據筆者的經驗，合同當事人往往容易被各自的情緒和利益所左右，各執一端，無法使談判走上正軌。律師熟悉法律、處理糾紛的經驗相對豐富，同時有著“旁觀者清”的冷靜，往往能夠幫助雙方調整情緒，引導談判協商步入正軌，從而避免不必要的糾紛和合作雙方的“內耗”。
6、幫助客戶完善合同管理制度。核心是根據合同的金額及重要程度確定不同的簽約負責人，以及確定全公司統一的合同審查流程。這樣能夠幫助管理層更好地控制公司的交易行為，避免一線經辦人員為了達成交易而隨意擬定合同條款，給公司造成不可預知的風險。例如，一位銷售員為了達成交易，擅自同意在銷售合同中寫入“延遲交貨每天支付相當于合同總價款百分之五的違約金”，結果此單業務因故延遲交貨一周，給公司造成重大損失。
一般而言，公司的規模越大，就越需要建立統一的合同管理制度。正如路偉國際律師事務所《中國企業100強法律風險報告》所指出的那樣，“由于集團公司的高層管理人員要對整個集團的財務績效負責，在未來的數年里管理職權的集中化將成為中國公司的一個主要發展趨勢。合同管理的集中化是促進這一不可避免的趨勢的一種方式。”
良好的合同管理不但能夠防范風險，通常反過來會帶來正面收益。例如，路偉國際律師事務所預計中國一個電信經營者僅僅通過改進其采購合同管理方式，5年內在節省成本并獲得額外收入方面可創造70億人民幣的價值。
7、針對客戶高管和業務人員進行合同法常識和簽約知識的培訓。這樣，可以逐步讓企業擁有點石成金的手指頭，在交易進行的第一時間防范基本風險。此外，培訓還有兩個好處：一是避免由于業務人員不懂合同法導致初次洽談形成的基本條件對客戶風險太大，然后被法律顧問改動過多，被對方認為出爾反爾，進而喪失交易機會；二是可以提高法律顧問的工作效率，避免因法律顧問審查時間過長而貽誤商機。——修改一份基本完備的合同顯然比修改一份漏洞百出的合同容易得多。
8、幫助客戶制作常用合同的范本。企業應當根據自己的業務特點制作常用的合同范本，確定常見的法律風險種類并規定相應的合同條款加以管理，特別是明確企業在某些重大問題上的底線，例如，“賒銷單筆金額最高不超過50萬”，或“不授權獨家”，或“必須保留任何后續開發的知識產權”。
制作合同范本應注意規避《合同法》關于格式合同的限制性規定，可以留下與對方進行協商的空間。
9、為簽約提供律師見證服務。律師可以對合同的真實性、合法性進行審查并予證明。律師見證程序簡便，同時可以提供咨詢意見和解決方案，具有獨特的優勢。
以上是筆者日常工作的一些體會，請各位律師和法律顧問同仁批評指正，并歡迎企業界人士提出寶貴意見。
