法律道德論文范文精選

摘要：作者認為，特定的社會倫理觀念和倫理規則是各國民法制度賴以建立的基礎，也是評價民法制度優劣的主要標準。各國民法無一不是將本國基本倫理制度上升為法律規定的結果。目前中國民事立法所存在的主要問題并不是對外國先進法律制度的移植不夠，而是對傳統文化的借鑒不足。中國未來的民法典必須同時兼顧其先進性和民族性，應當是在揚棄和繼承的基礎上構建出一套既適應現代市場經濟體制的要求又可得到廣泛社會接受的新型民法典體系。

關鍵詞：倫理道德、民法典、民法文化、傳統與習慣、移植與繼承

為了構筑完整的社會主義市場經濟法律體系，同時也為了充分發揮法律對社會生活的確認、界定和引導功能，目前的中國正在緊鑼密鼓的在進行民法典的制定工作。但對民法典應依何為本，在理論學界并無一致看法。但基本的態勢是對外國先進民法制度的借鑒和移植比較充分，而對作為中國本土資源的傳統文化、傳統倫理、傳統習慣的研究則做的相當不夠。之所以會出現這種局面，主要的原因是我們在理論上過多地強調了民法與市場經濟的關聯性，而對作為民法本體的倫理性則表現出不應有的冷漠。民法雖然是主要調整財產（經濟）關系，但民法就其產生和演變來說，對人（其中特別是公民）自身的價值、人的法律地位、人的權利的關注遠勝于對財產的關注。這也是民法區別于商法的表現之一。因此，對民法來說，只有人本身才是目的，而財產僅僅是實現人的目的的手段。如果本末倒置，把規范財產關系作為民法的主要著眼點和核心內容，而不注重對人類理性的提升和確認，那么因此而制定出的民法典只能是對民法本質的歪曲和異化。作為民法上的人其最主要的特征則是其具有強烈的倫理性，是典型的倫理性動物。因此對民法的研究離不開對民法倫理性的研究。

倫理一詞，按照《辭海》的解釋，是處理人們相互關系應遵循的道理和準則，現在常作為“道德”的同義詞使用。中國的“倫理”一詞來自于音樂現象，“凡音者，生于人心也；樂者，通倫理也。”[]指按照律呂規范進行樂曲演奏的狀況。將其應用到人際關系領域，與人倫概念非常接近。按照先秦思想家的觀點，有親、有義、有別、有序、有信是人倫的應然形態。[]在西方，亞里士多德把倫理學視為管理人自身的政治，盧梭在《社會契約論》將倫理視域從人類個體拓展到整體的意義，它提出了與個體幸福相對存在的公共福祉，把普遍社會也視作具有自身固有品質的道德的生命。叔本華在《倫理學的兩個基本問題》中，指出“同情”是道德的起源和基礎。認為“倫理體系得以建立，乃是源于有組織的群體希望創造社會生活的起碼條件的強烈愿望。制定社會道德規則，就是為了約束全體間的過分行為、減少掠奪性行為和違背良心的行為，培養對鄰人的關心，從而增加和諧共處的可能性?！盵]現代所理解的倫理包括的范圍非常廣泛，“既可以是低層次的、外在的類似于法律屬于‘百姓日用而不知’的東西”，“也可以是高層次的、綜合了主客觀的、類似于家園、體現了人或民族的精神本質的、可以在其中居留的東西。它連接內外，溝通上下、甚至在凡俗和神圣之間建立其通道?！盵]倫理道德的功能首先在于通過評價等方式來指導和糾正人們的行為和活動，“道德的目的，從社會意義上看，就是要通過減少過分自私的影響范圍、減少對他人的有害行為、消除兩敗俱傷的爭斗以及社會生活中其他潛在的分裂力量而加強社會和諧?！盵]同時道德還能夠道德能通過評價和鼓勵等方式，塑造理性人格，培養人們的道德品質和道德觀念。而法律除了具有工具性價值之外，還有一個重要功能就是具有倫理性價值。[]在真正的法治國家，法治所體現的價值與社會的主流倫理道德規范表現出高度的同質性，法治的價值在很大程度上也是道德規范的價值，或者是倫理道德規范的評價指標。這點在民法中表現得非常突出。

一、倫理性是民法的基本特點之一

（一）民法文化是倫理性文化。從一般意義上說，法律實質上是文化的表現形式之一，與傳統、習慣等文化因素密切相關法律文化依賴于一種久遠的歷史習慣和傳統，是一個民族長期的生活方式、宗教倫理、思維方式等的沉淀和凝結的結果，具有極強的地域性、民族性和穩定性，并深深地融會于人們的觀念和意識中。亨廷頓認為，我們所說的文化是指人類生產或創造的，而后傳給其他人，特別是傳給下一代人的每一件物品、習慣、觀念、制度、思維模式和行為模式。[]而民法文化作為法律文化的一種，與其他類型的法律文化的最大區別在于，民法文化主要表現為一種倫理文化，所體現的價值以對人自身的關懷作為首要價值取向。“人性的首要法則，是維護自身的生存，人性的首要關懷，是對于其自身所應有的關懷。”[]

改良派張謇曾說：“立憲固然要政府先有覺悟，主持實施，然人民也得要一齊起來發動。"反觀清末民初的立憲過程，中國當時缺少的正是社會大眾的參與，而大眾參與的缺乏構成了預備和嘗試立憲失敗的必然原因，即制度與文化層面的原因。從辛亥革命到北伐勝利為止，整個民國時期的政治演變過程表明了一個顯然的事實：現代憲政文化的缺失。這個事實是如此顯然，以至無須多加論證，但它說明了一個問題：沒有憲政文化的支持，憲法制度是不可能實施、確立與鞏固的。從《臨時約法》開始，中國不可謂沒有一種憲法制度；事實上，中國曾有過很多套憲法制度，因為不同的軍閥政客上臺，都要搞一套自己的憲法，盡管這些憲法存在著這樣或那樣的不足。但所有這些憲法制度都未能獲得實施，而其中一個重要原因就是憲法制度沒有一種憲政文化的支持。

所謂“文化"，就是指特定社會普遍接受的一套習慣性思維或行為方式，是社會習俗與道德規范的總稱；如果人的言行不符合當地文化，就會引起普遍的反感、反對、指責甚至壓制。一般認為，文化是社會的“非理性"（non-rational）因素，是一系列通常不加反思而獲得接受并執行的社會規則。儒家文化要求子女在家長面前畢恭畢敬，否則子女將遭到社會譴責；在此過程中，子女、家長還是社會上其他人都一般不會去探究這項規則本身的合理性，或對各方或社會有什么實際的“好處"??簡單地，這么做就是“對"的！基督教徒用餐前要禱告、伊斯蘭教徒在一天特定的時候祈禱，也都與此類似。我們經常說文化具有“潛移默化"的作用，就是指文化對人的心理或思維的經常是不自覺的日常影響與控制。通過在日常生活中的教育、引導、懲戒等多種控制方式，文化得以從一代人相當完整地傳遞到下一代。因此，除了受到外來文化的沖擊或影響，一個發達并被認為“行之有效"的本土文化是極為穩定的。

所謂“制度"，在這里就是指一套政治規則，或有些人喜歡把它稱為政治權力的“游戲規則"??譬如美國國會對總統的彈劾制度，中國某些地方人大對法院的“個案監督"制度等。制度可以是確立的，即已經受到普遍接受、承認與實施的，也可以是正在確立或嘗試確立的。在談論制度時，人們更注重考慮這項制度將對所要制約之對象的理性行為帶來什么影響；或者說，正是為了用理性方式約束人的理性行為，人們才設立了制度。譬如正是考慮到不同部門的政府官員都可能會濫用權力，西方某些國家才采納了三權分立制度，而這項制度除了確實能糾正權力的濫用之外，還能通過對強制糾正的畏懼而預防權力的腐??；正是考慮到法官可能斷案不公，中國某些地方才設立了人大對個案判決進行調卷監督的制度，且這項制度同樣也可能具有預防和糾正的職能。在這些例子里，制度迫使政府官員考慮濫用權力對他們自己的不利后果??包括錯誤判決的撤消及其所導致的待遇影響、經受彈劾的考驗、受到撤職甚至刑事處分、社會地位和名譽的損害乃至喪失，并通過對權力的濫用增加成本來促使官員廉潔守法。

制度和文化之間的關系很復雜，且涉及到經濟和社會其它因素，在此不可能詳盡探討。它們有很多共同之處，并注定被緊密聯系在一起：它們都是規則或規范，都明確或隱含表達了所預期的社會行為方式。它們的不同之處可能只是程度問題，或只是表面的??例如通常認為，制度所注重的是所要產生的外在行為（或不行為），而文化則強調心理和思想上的控制；但有哪一種文化不期望實現某種理想的道德行為？制度的設計又怎么可能忽略人的理性動機？長遠來說，制度和文化必然是一對相互依存的共生體，因為文化中的許多因素必將遲早體現于制度之中??三權分立制度體現的是一種政治自由主義文化，子女不能訴家長的傳統制度體現了中國的家長制文化。文化靠國家制度的強制力而獲得維持，制度靠文化的無處不在、潛移默化的影響而獲得鞏固。更重要的是，沒有文化的支持，制度是不可能建立起來的；而沒有制度的實踐，也不可能完成文化的轉變。因此，制度和文化是社會進步的“兩條腿"，必須同時行走才能協調發展。

然而，制度和文化的區別對我們而言是同樣重要的。首先，制度是人們為了特定目的而創造的，因而具有時代性；作為一種人類現象，文化雖然也必然是在某一段時間被“創造"的，但由于其穩定性和延續性，它的“創造者"往往不為人所知，而且其形成過程可能如此漫長，以至不能被認為是特定階段或特定人的產物??就和孔子被公認為宏揚但不是“創造"了中國文化一樣。和發揮著無意識、不可見作用的文化相比，制度具有更多的人為因素，并一般被一群人有意識地遵守、實施與維持著。其次，除了小范圍的“精英"或其它特殊文化，文化的影響是普遍的；它確實像一個“染缸"，浸染著幾乎每一個生活在其影響范圍之內的人??這是文化的力量所在，因為它代表了整個社會的道德資源。制度的影響則可能是普遍的，但也可能僅限于局部范圍，至少尚未確立的制度或某些制度的直接影響可能是如此。中國古代的御史制度盡管也被民間傳誦，但它直接影響的只是朝廷的官吏；《臨時約法》所表達的理念可能是參與辛亥革命的志士仁人所強烈擁護的，但他們畢竟只代表了中國社會的極少部分人。最后，盡管文化也表達所要實現的理念，但在其已經獲得實現的程度上，文化是“實在"的??已經存在并確立的，制度則可能只是少部分人想要實現的理念而已。且既然制度是人為制定的行為規則，它的變化可以很快；但由于文化涉及到整個社會的信仰體系，其慣性是巨大的。少數社會精英首先意識到制度變革的重要性，并可能一時掌握權力而完成制度的轉變，但要使新制度獲得社會的普遍認同并實現文化的轉型則要困難得多。因此，制度和文化之間可能存在著脫節；制度可能先于文化而發生變化，因而和現存文化發生矛盾與沖突。

法律首先是一種制度。它是一種理性設計，目的是通過國家對法律義務的強制實施或者人對這種強制手段的畏懼來調整人的行為。這并不難理解：想想你所接觸過的法律，幾乎全部都是這樣。合同法的基本原則是簽定合同的雙方都有義務履行，否則法院將命令違約方賠償，從而使違約無利可圖；行政訴訟的目的是通過授權公民在法院挑戰行政行為的合法性，迫使官員依法行政；刑法的作用更不必說了。不論其性質如何，所有這些法律都以國家對于被法院確定為違法行為的強制糾正之權力為后盾，而對這種權力實施的后果之畏懼，本身就經常足以抑制違法行為的發生。因此，霍姆斯法官（2000：6）認為法律的主要功能在于“預測"：它對潛在的違法者施加違法成本，并讓他自己決定從違法行為所獲得的利益是否值得他“鋌而走險"。固然，法律還表達了一種理念或信仰，但它首先是一種理性機制，通過規定義務以及對違反義務的懲罰，使人規避一些普遍認為對社會有害的行為。

一、專業型法律碩士的法律職業道德教育模式探索

1.法律診所式教育。起源于20世紀70年代初期的美國的法律診所，已經在多年的實踐運用中被證明是法學專業的學生升華理論知識、獲取法律經驗、培養實務能力、鍛煉職業技能與道德素質的有效途徑。法律診所教育模式下，課堂教學中，圍繞學生承辦的實際案件，采取提問、討論、模擬、反饋等方式，使學生在交流互動中獲得實踐和法律上的知識；課堂外，學生在老師的指導和幫助下，案件，在實務中提高自己法律理論的運用能力，獲取法律職業的實踐經驗，培養法律職業道德意識和素養。因此，在高校對專業型法律碩士的教育中更多的運用法律診所課程和方式，能夠有效地培養專業型法律碩士的職業技能和職業道德意識，特別是律師職業技能，以實現法學理論與法律實踐的統一。

2.課堂教學與遠程觀摩相結合的教育模式。課堂教學在我國兩千過年的教學體制和理念中都占據著首要的位置，教師在課堂上對學生進行知識的講解和分析，以“傳道授業解惑”。但是，對于實用性極強的法學專業和專業型、復合型的法律碩士來說，法律職業道德的教育和培養僅僅只有課堂教育是遠遠不夠的。目前我國包括中國政法大學在內的少數高校與當地法院進行聯系，構建法庭審判的遠程觀摩網絡，讓學生不出校門，在教室中就能觀摩到各類案件的法庭審理過程，并能夠在法庭審理過程中認真學習和研究律師、法官以及檢察官等法律職業人員的職業行為。課堂教學與遠程觀摩的結合，能夠使學生更好的掌握理論知識和運用技巧。

3.實習與研究相結合。教師與律師的最大區別就在于，一個在研究中研究，一個在實踐中研究，大學教師甚至教授，通常都是埋頭做學問，理論能力和學術能力很高，但卻忽視了實踐。我國目前的高校教育，多是以學校教育為主，學生的實習成為畢業和就業前的一道程序。但對于專業型和復合型極強的法律碩士來說，雖然其在就業和擇業方面比法學專業的學生有著更多的選擇和機會，但是專業理論功底較弱，使其在走上工作崗位后的勝任能力存在一定問題。增加專業型法律碩士的實習教育，已經變得越來越迫切。只有更多的進行實習，深入法律職業的基層和實踐中，真正與法律職業工作者聯系在一起，才能發現目前我國法律職業道德的現狀和問題所在。讓學生更多地在實習中發現問題，并進行研究和總結，能夠更好地鍛煉學生的觀察能力，提升實務技巧，培養職業道德。

二、總結

雖然長期以來，高校教育對專業知識和技巧教育的重視，一定程度上忽視了對法律職業道德的陶冶和提升。但是目前，高校教育已經越來越多地意識到這一問題的存在，并積極改革和探索教育模式。相信通過法律診所、實習教育、庭審觀摩等多種教學方式和方法愈來愈多地運用，法律職業道德教育會更多的改善和提升。

一、三進的理論優化及其方法

教師專題討論、適時集體備課，找準“三進”結合點《基礎》課教師要做好“三進”工作，自己首先要吃透十八大精神，在教師間交流提煉、自我提升．在領會十八大精神后，教師間組織專題討論會、座談會，并適時集體備課，研究《基礎》課與十八大精神的結合點及其講解方法，發揮集體的智慧，為“三進”工作做好充分準備．做好了前期準備工作，就是具體的結合內容了．黨的十八大闡述的主題是“高舉中國特色社會主義偉大旗幟，堅定不移沿著中國特色社會主義道路前進，為全面建成小康社會而奮斗”．走中國特色社會主義道路是符合中國國情的，是中國人民歷史的選擇，是現實的選擇．當代大學生有對祖國發自內心的熱愛，但對于國家所舉的旗幟，所走的道路并不完全理解，這種對祖國的愛只能是自發的，要將自發變為自覺，必須加深其對中國所舉的旗幟，所走的道路的理解．這部分內容，可以結合《基礎》第二章第三節“做忠誠的愛國者”進行理論和實踐上的“三進”．通過學習，提高對中國特色社會主義的理論自信、制度自信和道路自信．其他各章內容，均可以結合高校社科司下發的《高校思想政治理論課貫徹黨的十八大精神的教學建議》［中與《基礎》課相關的部分進行講解．在講解的過程中，要注意政策與大學生成長的統一性，處于社會變革時期的大學生，如何把大學生的前途命運與社會責任結合起來，培養學生的自覺意識和實踐能力是教學過程中要處理的重要問題，也是教學的熱點和難點．如何喚醒大學生的責任意識，需要把握學生思想變化的一般性規律．而把握這些規律需要教師有足夠的智慧才能勝任．在教學方法變革中，要注意運用師生互動等靈活多樣的形式，突出講授環節，把握教學重點，注重教學效果．要圍繞熱點和難點問題，堅持與時俱進，貼近學生的思想實際和生活實際，努力運用多種教學形式與手段，借助鮮活的案例和詳實的數據，以生動活潑、易于學生理解的語言，將黨的十八大精神有效融入到《基礎》課課堂教學中去．如在將《基礎》課第六章第二節“大學生擇業與創業”與十八大報告中圍繞推動實現高質量就業提出的新要求相融合時，就應當多列舉一些大學生關心關注的案例，體現國家在提倡勞動者自主就業、市場調節就業、政府促進就業和鼓勵創業以及加強勞動者職業技能培訓方面曾經的舉措．通過現實案例增強大學生擇業與創業的自信心，絕不能枯燥地說教．在教學中堅持做到深入淺出和生動活潑，堅持理論自信、理論自覺、理論創新和理論擔當，努力提升思政理論課的吸引力和感染力，避免流于形式．案例教學中案例選取不是隨意的，案例教學要承載的信息要能涵蓋十八大精神的內涵．如何挖掘案例本身的價值，如何找到與十八大精神的契合點是教學的難點也是涉及教學效果好壞的關鍵性因素．

二、三進的實踐途徑探索

1.開展主題宣傳、主題征文、主題演講、知識競賽在實踐教學環節，可以運用主題宣傳、主題征文、主題演講等多種形式進行宣傳教育，形成更加濃厚的十八大精神學習氛圍．《基礎》課教研組可以組織學生圍繞十八大主題進行專門的板報宣傳．在征文方面，可以結合十八大精神的相關內容進行，如，與社會主義核心價值體系相關，可以就“我的中國夢”進行主題征文;與理想信念相關，可以就“我的未來不是夢”進行主題演講活動．另外，還可以就十八大精神進行專門的知識競賽活動．最后，制作課件比賽也是不錯的選擇，教師可以組織學生以小組(如宿舍)為單位，以“我們心中的十八大”為主題，進行課件制作比賽，等等．通過豐富多彩、靈活多樣的校園文化活動，既能加深大學生們對十八大精神的理解，又能讓他們切身體會到黨的十八大與他們息息相關．從而更愿意接受和了解其內容、理解其精神實質．

2.積極開展課外實踐基地考察和參觀活動當代大學生生在新中國、長在紅旗下，但是對中國的歷史、對黨的歷史還是了解不夠．深諳中國歷史和黨的歷史，才能激起他們對國家更多的熱愛，才能讓他們感受到黨的崇高和偉大，從而對黨制定的方針政策有一種發自內心的理解和接受．身臨其境，感受會更深．因此，《基礎》課貫徹十八大“三進”工作更應該展開對于紅色基地、紅色區域的參觀和考察，以幫助大學生們理解黨的十八大精神的實質．以筆者所在城市為例，蚌埠曾是受抗日戰爭、解放戰爭洗禮過的地方，《基礎》課教研組圍繞對十八大的學習和理解，曾多次組織學生參觀“蚌埠革命歷史博物館”，讓大學生們緬懷革命者的壯志、感受黨的恩澤，幫助他們理解當代大學生的歷史使命;另外，蚌埠離鳳陽較近，鳳陽小崗村大包干紀念館，也曾留下了本教研組及其學生的足跡，通過參觀，學生們理解了改革帶來的翻天覆地的變化以及當前深化各項改革的必要性和重要性，豐富了思政課的教學內容，提高了教學效率．

3.充分發揮多媒體教學優勢思政理論課的一個共同的特點就是理論性強，這也是在教學過程中很難把握的一個問題．只是干癟的講解難免枯燥，生動直觀的多媒體教學方式能很好地彌補這一缺陷．比如在把第一章第二節“樹立中國特色社會主義共同理想”與“中國夢”聯系起來講解時，可以播放與中華民族在古代、近代和現代為實現共同理想而奮斗的經歷相關的視頻，以此展現擁有今日“中國夢”和實現今日“中國夢”的必要性與必然性，幫助大學生加深對今日“中國夢”的理解;在講解第三章“領悟人生真諦，創造人生價值”過程中，可以收集本省本地區十八大代表們的感人事跡進行播放，從體會代表們對人生價值的選擇，學生們會更加清楚自己人生價值的取向．可見，多媒體教學能切實提高十八大“三進”工作的實效性．

一、啟發式教學對思想道德修養與法律基礎課的教學意義

（一）有利于增強課程的吸引力、感染力和說服力

提高教學的實效性高校思想道德修養與法律基礎課程的教學方法一般多是采用傳統的講授法。這種教學方式把學生當作接受知識的容器，只重視知識的傳授，忽視學生能力的培養。這樣的教學結果是課程缺乏吸引力、感染力，學生被動地接受知識，少了思考，也沒有興趣思考，更別說創造性思維的激發了。而啟發式教學尊重學生的主體地位，以學生為本，引導學生積極思考、主動探究，凸顯學生在教學中的作用，有利于調動學生學習的積極性、主動性和創造性，也有利于增強課程的說服力。該課程在大學生素質培養方面有著非常重要的地位，只有不斷增強課程的吸引力，引導學生正確的看待自己、社會，才能最終達到教育目標。

（二）有利于發揮大學生的能動作用

提高他們的思維能力聯合國科教文組織國際教育發展委員會曾指出，培養創造性思維，最大限度地挖掘每一個人的潛力，是教育的最終目的。人民教育家陶行知先生有一句寓意深刻的話：“理想的教育其責任不在教，而在教學，在于教學生學?！眴l式教學的特點是調動學生積極、主動地思維，啟發式教學始終把學生作為教育過程的主動參與者。教師適時地采用多種引導方式，有計劃有目的地展開教育，引導學生主動學習，同時學生通過思考、反省、評價掌握了知識，并提高學習能力和認識問題及解決問題的能力，有利于學生的終身學習及發展。可以說啟發式教學強調師生的互動與雙向交流，既強調教師的“啟發”、“點撥”、“誘導”，又注重學生的“憤悱”理性自覺，“反求諸己”“內省”“反思”。

（三）有利于促進師生之間的良性互動