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論文關(guān)鍵詞 婚姻家庭法 實踐教學(xué) 設(shè)計方案
婚姻家庭法學(xué)具有較強的實踐性特點,學(xué)習(xí)好婚姻法,不僅需要認真學(xué)習(xí)領(lǐng)會婚姻家庭法學(xué)的相關(guān)知識,還需要學(xué)生通過深入了解家庭生活,認真觀察社會倫理關(guān)系,從而用心體會,積極思考,更好的理解和判斷現(xiàn)實與理論之間的差距,增強知識的靈活運用能力。而傳統(tǒng)的法學(xué)教育是以課堂講授的教學(xué)方法為主,不足以滿足現(xiàn)今婚姻家庭法學(xué)的教學(xué)需要。所以,對婚姻家庭法進行實踐教學(xué)的嘗試具有一定的現(xiàn)實意義。筆者依據(jù)近兩年的婚姻家庭法實踐教學(xué)的經(jīng)驗和教學(xué)法的研究,通過本文將筆者長期以來從事實踐教學(xué)的各個環(huán)節(jié)進行系統(tǒng)介紹和分析總結(jié),力求與相關(guān)學(xué)者進行一次交流,從而能夠更好的致力于婚姻家庭法實踐教學(xué)的嘗試和研究。
一、實踐教學(xué)的重要性
(一)婚姻家庭法課程的性質(zhì)決定了實踐教學(xué)的重要性
婚姻家庭法具有普遍性和倫理性特點,它與每個公民、每個家庭都息息相關(guān),涉及到的法律關(guān)系既包括夫妻、父母子女之間的關(guān)系,也包括兄弟姐妹等其他家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,其實婚姻家庭法學(xué)習(xí)的就是我們身邊最熟悉的倫理關(guān)系,需要我們掌握的正是中華民族最引以為榮的道德標準,所以,面向生活,面向社會的實踐教學(xué)是婚姻家庭法教學(xué)的一種有效途徑。
(二)學(xué)生在婚姻家庭關(guān)系中扮演的角色單一,決定了實踐教學(xué)環(huán)節(jié)的重要性
學(xué)生在家庭中扮演的多是需要父母撫養(yǎng),長輩關(guān)心愛護的享受權(quán)利的角色,而此點又決定了學(xué)生體驗婚姻家庭多重復(fù)雜關(guān)系的感受有限,從而阻礙了學(xué)生理解和判斷婚姻家庭案件中各種法律關(guān)系、還原婚姻家庭案件的真實案情。所以,在婚姻家庭的教學(xué)過程中實踐環(huán)節(jié)尤為重要。
(三)實踐教學(xué)的優(yōu)點和傳統(tǒng)教學(xué)方法的局限性,決定了其在教學(xué)活動中的重要性
在實踐教學(xué)過程中,學(xué)生可以還原案件本身,體會當事人案發(fā)時的心理狀態(tài)及動機,同時發(fā)現(xiàn)法律規(guī)定與事實之間的差距。實踐教學(xué)還可以提高學(xué)生綜合素質(zhì),例如如何與當事人接觸和交流,建立良好的關(guān)系;如何準確理解當事人、證人的案情表述,從而正確掌握事實中心;如何正確與當事人、法官、證人等案件相關(guān)人員傳遞法律信息;如何與團隊成員分享學(xué)習(xí)經(jīng)驗等。
傳統(tǒng)婚姻家庭法教學(xué)內(nèi)容不能與時俱進,婚姻家庭法與倫理道德、風(fēng)俗習(xí)慣、國家政策密切相關(guān),隨著社會的發(fā)展,政策的相繼出臺,保持著穩(wěn)定性的婚姻家庭法部分內(nèi)容已不能跟上社會的需要;教學(xué)方式的單一,以課堂講授為主,一味灌輸,學(xué)生缺乏自主思考和靈活運用知識能力的培養(yǎng),缺乏對現(xiàn)實的思考、對老師的質(zhì)疑、對理論的批判;缺乏實踐性的教學(xué)環(huán)節(jié),由于受到傳統(tǒng)教學(xué)方式、課程安排模式、考核制度等的影響,婚姻家庭法中實踐性教學(xué)環(huán)節(jié)設(shè)計缺乏多樣性,不能滿足教學(xué)的實際需要。
二、婚姻家庭法實踐課程設(shè)計方案
(一)實踐教學(xué)方式介紹
一般來說,實踐教學(xué)的方式多種多樣,根據(jù)我校的實際情況、課時安排、教學(xué)條件等,我們主要通過以下幾種實踐方式展開教學(xué)。
1.模擬案例教學(xué)。模擬案例教學(xué)法是一種體驗式教學(xué)方法,具體到婚姻家庭法的教學(xué)中,在婚姻家庭法制度、婚姻家庭法基本原則、親屬制度、結(jié)婚制度、家庭關(guān)系、離婚制度、法律責任與救助措施等章節(jié)中,對知識點通過案例教學(xué)的方式進行,手段主要通過角色扮演、案例模擬、當事人咨詢演示、我是主持人、PPT、視頻短片等形式將案情展示在學(xué)生面前,然后分組討論,頭腦風(fēng)暴、辯論、我是律師等形式積極探索、主動思考,在此過程中教師可以進行適當指導(dǎo)并最終做出總結(jié)。這種教學(xué)法側(cè)重于對學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題,分析問題,解決問題能力的培養(yǎng);有助于提高分析、歸納、推理思維能力;模擬的親身經(jīng)歷有助于培養(yǎng)實務(wù)技能的提高;主動實踐學(xué)習(xí)激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情;學(xué)生在實踐中的表現(xiàn)可以向老師及時反饋學(xué)生掌握知識的情況,教師可以因材施教,及時調(diào)整,重點突出的進行針對性培養(yǎng)。
2.診所式教學(xué)。利用周末時間安排學(xué)生到社區(qū)進行咨詢活動;通過學(xué)校校園網(wǎng)的論壇,專門開設(shè)一個面向全校同學(xué)進行法律幫助的版塊,進行實踐演練;與實習(xí)基地的律師事務(wù)所達成協(xié)議,對于部分婚姻家庭案件,學(xué)生全程參與辦理過程,如與當事人會面、調(diào)取證據(jù)、開庭審判等。通過以上方式定期整理案例并匯總成集,其中詳細記錄案件的辦理過程、歸納案件涉及的主要問題、解決方案及最終結(jié)果,總結(jié)辦理此案件需要注意的問題等經(jīng)驗總結(jié)。
3.旁聽法庭審判。聽審前向?qū)嵙?xí)基地法院詢問案情及收集相關(guān)資料,全面呈現(xiàn)給學(xué)生,由學(xué)生分角色從法官、律師、當事人等不同角度分析案件,列出需要解決的重點、難點,涉及的法律規(guī)定及應(yīng)對方案,為聽審做好準備。庭審結(jié)束后,及時組織學(xué)生進行分組交流,重點在于自己的思路與審判現(xiàn)實的差別,認真思考并加以總結(jié)。交流的方式包括分組討論匯報會、觀點交流會、書面觀后感等,最后由教師評價聽審的效果。
4.模擬法庭。模擬法庭的實踐教學(xué)活動,同學(xué)們不僅能了解司法審判的全部過程,還可以學(xué)習(xí)與案件相關(guān)的實體法和訴訟法;其次,同學(xué)們將日常學(xué)習(xí)的法學(xué)理論知識與審判實務(wù)結(jié)合在一起,有助于提高學(xué)生學(xué)習(xí)的主動性,培養(yǎng)解決現(xiàn)實問題的能力,同時提高了學(xué)生的語言表達能力、思辯能力、應(yīng)變能力、組織協(xié)調(diào)和團結(jié)合作能力,提高了學(xué)生的專業(yè)素質(zhì)和綜合素質(zhì),從而取得較好的教學(xué)效果。
5.社會調(diào)查。為了讓學(xué)生貼近家庭、貼近生活,在婚姻家庭法的教學(xué)過程中,遇到的社會問題,如“農(nóng)村留守兒童權(quán)益保護”、“農(nóng)村婦女權(quán)益保護”,“維吾爾族婚姻家庭習(xí)俗”等問題組織調(diào)研學(xué)習(xí)。具體方法是由學(xué)生提供自己感興趣的婚姻家庭法主題,教師篩選,對具有較大的現(xiàn)實意義、可行性強、調(diào)研具有可操作性的題目確定為調(diào)研主題,確定題目以后,學(xué)生根據(jù)興趣自由組成調(diào)研小組。邀請社會學(xué)老師給學(xué)生培訓(xùn)社會調(diào)查的相關(guān)知識和實踐要點,之后,由學(xué)生詳細擬定調(diào)研方案、設(shè)計調(diào)研問卷,教師進行指導(dǎo)確定方案。每小組分派一名教師隨行指導(dǎo)。教研工作結(jié)束,各小組統(tǒng)計、歸納、分析調(diào)研數(shù)據(jù),結(jié)合婚姻法知識并書寫調(diào)研報告,教師對調(diào)研報告進行評分,對于優(yōu)秀報告,召開匯報會交流分享。學(xué)生的社會調(diào)查研究成果,還可以申報每年學(xué)校組織的大學(xué)生創(chuàng)新項目,有興趣的同學(xué)還可以申報2013年“挑戰(zhàn)杯”全國大學(xué)生課外學(xué)術(shù)科技作品競賽和創(chuàng)業(yè)計劃競賽活動。目前,已有七位同學(xué)成功申報“新疆農(nóng)業(yè)大學(xué)大學(xué)生創(chuàng)新項目”,結(jié)項兩項。有兩位同學(xué)正在為全國大學(xué)生“挑戰(zhàn)杯”的申報積極準備。
(二)實施方案
1.婚姻家庭實踐教學(xué)團隊組成:婚姻法授課的教師、教師和律師雙重身份的教師、實習(xí)基地法院的法官、實習(xí)基地律師事務(wù)所律師組成。
2.教學(xué)方案的制定:按照大學(xué)本科學(xué)生婚姻家庭法的教學(xué)要求,制定教學(xué)大綱,擬定實踐教學(xué)方案。根據(jù)教學(xué)大綱的章節(jié)羅列重點和難點,按照知識點的重要程度、難易大小及教學(xué)手段限制等方面,以不同的實踐教學(xué)方式編排教學(xué)方案。方案的涉及應(yīng)當突出重點難點,案例的選取具有代表性及知識的覆蓋性,方案中應(yīng)當有序安排課前預(yù)習(xí)和準備的內(nèi)容,課堂實踐的具體環(huán)節(jié),還有課后的復(fù)習(xí)題和作業(yè)題,并明確每種實踐教學(xué)中的角色安排及評價標準。
3.考核方案:(1)考核主體:考核主體包括教師打分、學(xué)生自評、小組互評以及相關(guān)單位的評價等。教師打分時應(yīng)當嚴格依據(jù)考核的量化指標,并注意測評的時機,評判的態(tài)度及方式等細節(jié),激勵學(xué)生積極參與其中,增強學(xué)習(xí)能動性;實踐教學(xué)是一種由全部學(xué)生共同參與的教學(xué)模式,教師的單方面評分不足以反應(yīng)學(xué)生的真實水平,由于實踐教學(xué)的方式多樣,一些情況下教師無法對每個學(xué)生給予適當公平的評價,所以,學(xué)生自評、小組互評就成為一項有效的考核評價方式,同時,學(xué)生參與評價也有助于促進建立“追趕超”的學(xué)習(xí)氛圍,小組互評增進小組內(nèi)部的合作與交流,發(fā)揮學(xué)生的互相監(jiān)督和鼓勵作用,從而促進實踐教學(xué)的有序、有效開展;實踐基地、周邊社區(qū)等相關(guān)單位要對實踐教學(xué)活動的開展情況、開展效果及整個活動的秩序情況給予整體打分。(2)考核形式:主要分為閉卷考試、實踐考核,分別占期終考核比重為1:1。其中,實踐考核的50分,主要通過以下形式:每位同學(xué)有五次發(fā)言或獨自表現(xiàn)的機會,一次3分,共15分;分小組討論匯報或辯論時以小組分數(shù)為各成員分數(shù),共四次,一次3分,共12分;在社會調(diào)查、法律服務(wù)、模擬法庭中的表現(xiàn),一次3分,共9分;書面材料批改四次,一次2分,共8分;案例建檔共6分,包括診所式教學(xué)案例匯總建檔2分、社會調(diào)查資料建檔2分、旁聽法院案件資料建檔2分。
三、需要注意的幾個方面
(一)在授課過程中,處理好實踐教學(xué)與講授的關(guān)系
我國學(xué)生和教師長期受到傳統(tǒng)灌輸式教學(xué)法的影響,將知識概念化和形式化,學(xué)生以記憶性學(xué)習(xí)為主,培養(yǎng)出來的學(xué)生往往需要工作一段時間才能將理論與實踐相結(jié)合。然而,實踐性教學(xué)把單一的課堂講授轉(zhuǎn)變?yōu)槎嘣慕虒W(xué)方式,學(xué)生可以積極主動參與到學(xué)習(xí)中來。因此,在實踐性教學(xué)時,要正確處理好傳統(tǒng)教學(xué)法與實踐性教學(xué)法的關(guān)系,力求做到理論聯(lián)系實際,把傳統(tǒng)的理論觀點應(yīng)用到實踐教學(xué)的每個環(huán)節(jié)。
(二)處理好教師的主導(dǎo)地位和學(xué)生的主角地位
教師在各環(huán)節(jié)中始終起到主導(dǎo)作用,起到組織、激勵、調(diào)節(jié)、評價、控制實踐的方向和節(jié)奏。教師要時刻關(guān)注每位學(xué)生的上課反應(yīng)及表現(xiàn)。學(xué)生才是實踐教學(xué)中的主角,教師提出問題,引導(dǎo)學(xué)生思考,解決問題,在實踐中靈活掌握知識學(xué)以致用。
論文摘要:王海鎢通過對不同時期婚姻家庭生 活的描寫 ,反映出激烈變革的當代社會給家庭婚 姻生活帶來的沖擊。她 的作 品從不 同的角度關(guān)注當今婚姻生活中現(xiàn)代女性的痛苦與困惑,揭示了現(xiàn)代女性所 面臨的現(xiàn)實問題與出路 ,具有深遠的社會意義。
婚姻、家庭是人類社會永恒的主題,歷來被人們認為是觀察、透視人類社會的一扇窗口,婚姻的文明或文明的婚姻,無疑是人類社會文明的重要標志之一。從唯物史觀的角度來講 ,衡量人類社會婚姻的文明度 ,通常是以女性的解放作為重要依據(jù)的。女性在家庭中的地 位角色在很大程度上是衡量 女性社會地位與解放程度的核心內(nèi)容 ,從這 個意 義上講,一部家庭史也是一部女性解放史,一部社會進步、文明發(fā)達的歷史。家庭之于女性不單純是一種愛情的體驗和歸宿, 而是與女性解放、觀念進步、性別平等聯(lián)系在一起的。
中國自改革開放以來,人們的家庭觀念、擇偶觀念都經(jīng)歷了歷史性變革 ?;橐鲎鳛橐粋€社會問題,伴隨著社會的發(fā)展與觀念 的進步顯示出新的特質(zhì)和內(nèi)容 ?,F(xiàn)代信息社會正在改寫著“執(zhí)子之手,與子偕老”的經(jīng)典愛情婚姻模式 。在完全自由選擇、有限責任和可變義務(wù)的市場價值的支配下,現(xiàn)代婚姻家庭紐帶的韌性與持久性 則很難得到保證 。低質(zhì)量、高穩(wěn)定的中國傳統(tǒng)婚姻遭到質(zhì)疑。新舊體制的交替更 迭動搖了不少婚姻賴 以生存的倫理支柱。因此 ,婚姻家庭也常常成為女作家探討女性問題的首要切入點。是她們書寫自我,發(fā)出聲音的突破口。
被譽為“中國婚姻第一”的王海鎢,一直把婚姻家庭作為她反映現(xiàn)實社會的主要題材 ,從不 同角度關(guān)注婚姻家庭中女性的生存狀況 。王海鴇 的作品全 景式地展 示 了中國 當 代的婚姻現(xiàn)狀 。其作品充滿了對女性 社會處境的思考 ,《不嫁則已》、《牽手》、《中國式離婚 》、《新結(jié) 婚時代 》、《大校 的女兒》??v觀其作品可 以看 到 ,女性 在婚姻 這桿天平上 的分量逐漸加重 ,也對傳統(tǒng) 的男權(quán)觀念作 出了執(zhí)著抗爭。這些變化背后 的深層原 因,在于 中國當代 社會 的巨大變革 ,王海 鎢 的作品是對 中國 當代社會變革的一個記錄,也是對現(xiàn)代女性婚姻困境的深度探討。
一、 現(xiàn)代社會女性是否“回家”的爭論
論文摘要:夫妻財產(chǎn)制度是規(guī)范夫妻財產(chǎn)關(guān)系的重要法律制度。新《婚姻法》對夫妻財產(chǎn)制度作了新的規(guī)定,加強了對夫妻財產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整,較原來規(guī)定有了很大的改善,但仍存在立法上的缺陷,還需加以完善。
引言
夫妻財產(chǎn)制度,在婚姻家庭立法中占據(jù)十分重要的地位,它關(guān)系到夫妻糾紛的妥善處理,關(guān)系到家庭成員合法權(quán)益的保護,甚至關(guān)系到家庭和社會關(guān)系的穩(wěn)定。新《婚姻法》雖然比1950年《婚姻法》和1980年《婚姻法》在夫妻財產(chǎn)制的立法方面有了很大的進步和完善,但仍存在許多不足之處。當前我國民法典正在制定當中,婚姻家庭法將作為一編列入其中,所以我們有必要對夫妻財產(chǎn)制度進行深入的研究和探討,從而使即將出臺的民法典更系統(tǒng)、更完善。
一、夫妻財產(chǎn)制度概述
夫妻財產(chǎn)制度又稱婚姻財產(chǎn)制度,是關(guān)于夫妻婚前和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務(wù)的清償、婚姻解除時財產(chǎn)清算的根據(jù)等方面的法律制度。
從這一定義可以看出,夫妻財產(chǎn)制度是規(guī)范夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律制度,夫妻財產(chǎn)制度中的財產(chǎn),不是僅指民事主體擁有的積極財產(chǎn),還包括消極財產(chǎn)。關(guān)于這一點,19世紀法國法學(xué)家奧布里赫勞認為廣義財產(chǎn)由積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)組成,積極財產(chǎn)為財產(chǎn)之整體,即權(quán)利的總和,消極財產(chǎn)為債務(wù),即負擔。夫妻財產(chǎn)制度最早源于古羅馬,如羅馬市民法即采用統(tǒng)一財產(chǎn)制,妻子的一切財產(chǎn)歸丈夫所有。古英國曾采用過的財產(chǎn)制度為吸收財產(chǎn)制,即妻在婚前、婚后財產(chǎn)取得均為丈夫所有。我國古代通常采用家庭成員同居共財制,沒有獨立的夫妻財產(chǎn)制。
夫妻財產(chǎn)制度種類繁多,內(nèi)容多樣,各國立法選擇確定自己國家的夫妻財產(chǎn)制度時,除受自身的立法傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣以及思想文化的影響外,還受當時的經(jīng)濟條件的制約。從當代夫妻財產(chǎn)制度立法的發(fā)展趨勢看,兼有分別財產(chǎn)制與共同財產(chǎn)制雙重性的復(fù)合式形式,已被越來越多的國家所采納。我國1950年《婚姻法》對夫妻財產(chǎn)制僅規(guī)定了一條,即“夫妻雙方對于家庭財產(chǎn)有平等的所有權(quán)與處理權(quán)”。1980年《婚姻法》明確了夫妻財產(chǎn)共同所有,并引進了約定財產(chǎn)制度,即“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)、歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外”。2001年的《婚姻法》進一步明確了夫妻共同財產(chǎn)的范圍,完善了夫妻的約定財產(chǎn)制,增設(shè)了夫妻的個人財產(chǎn)制度。
二、我國夫妻財產(chǎn)制度的不足
(一)缺乏總則性條款的規(guī)定
夫妻財產(chǎn)關(guān)系不僅涉及夫妻雙方的財產(chǎn)利益,還涉及第三人的利益和交易安全,對此,法律應(yīng)有一個總則性的一般規(guī)定。而我國現(xiàn)行婚姻家庭法總則中缺乏關(guān)于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定,導(dǎo)致實踐中司法審判人員在對當事人離婚時的財產(chǎn)進行分割時,如遇具體法律條文沒有明確規(guī)定的情形則難以正確處理。
(二)約定財產(chǎn)制缺乏公信力。
夫妻財產(chǎn)制度的約定缺乏公示程序的規(guī)定,令該約定缺乏公信力。對這個問題許多國家比我們規(guī)定得明確:《法國民法典》規(guī)定,夫妻所有財產(chǎn)協(xié)議均應(yīng)有公證人在場,當事人對此協(xié)定均表同意并且必須有公證人在契約上簽字,該證書必須在舉行婚禮前交至身份官員。德國法也有類似之規(guī)定。我國應(yīng)具體規(guī)定,夫妻雙方進行財產(chǎn)約定的時間、程序、方式、效力等問題,無論是在登記結(jié)婚時做出約定,還是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間做出約定,都應(yīng)在婚姻登記機關(guān)存檔備案或須經(jīng)過公證等,以加強財產(chǎn)約定的公示性和公信力。
(三)缺乏非常財產(chǎn)制的規(guī)定
所謂非常財產(chǎn)制,是指在特殊情況下,當出現(xiàn)法定事由時,根據(jù)法律的規(guī)定而當然適用分別財產(chǎn)制;或者經(jīng)夫妻一方、第三人的申請由法院宣告,撤銷約定設(shè)立的夫妻財產(chǎn)制而改為適用分別財產(chǎn)制的制度?,F(xiàn)行婚姻家庭法對夫妻離婚時的財產(chǎn)分割規(guī)定得比較周詳,但對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)的分割卻沒有做出規(guī)定,當夫妻方基于正當理由,如分居、一方非正常地大量揮霍共同財產(chǎn)、一方虐待遺棄另一方,要求分割共同財產(chǎn)而遭對方拒絕時,往往又因為沒有法律依據(jù)而得不到支持,為達到分割夫妻共同財產(chǎn)的目的,其唯一選擇就是通過離婚訴訟從而來分割共同財產(chǎn),顯而易見,這不利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定。
(四)請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)有待完善?!痘橐龇ā芬?guī)定,離婚時一方生活困難的有從另一方的住房等個人財產(chǎn)中得到幫助的權(quán)利。請求補償制和獲得幫助制的設(shè)立有利于充分發(fā)揮婚姻家庭的社會功能、家庭的經(jīng)濟生活功能,在目前我國社會保障制度尚未健全、社會資源的組合未盡優(yōu)化的國情下具有一定的進步性。但實踐中關(guān)于請求補償權(quán)和獲得幫助權(quán)操作性比較差。比如請求補償權(quán),如何判斷一方付出較多義務(wù),存在著舉證難的現(xiàn)實問題,很難制定一個量化的標準。所以將公共秩序、善良風(fēng)俗的道德規(guī)范上升到強制性的法律規(guī)范還需考慮其實現(xiàn)的可能性,否則形同虛設(shè)。
三、完善我國夫妻財產(chǎn)制度的立法建議
(一)增設(shè)總則性規(guī)定
夫妻財產(chǎn)關(guān)系的總則性規(guī)定,體現(xiàn)夫妻財產(chǎn)制的立法宗旨,是處理夫妻財產(chǎn)關(guān)系的基本準則,是夫妻財產(chǎn)制不可缺少的內(nèi)容。出于對總則性條款重要性的考慮,立法上不妨采取對現(xiàn)有夫妻財產(chǎn)制的一般性原則在婚姻家庭法總則中進行規(guī)定,比如:夫妻財產(chǎn)制的約定與法定及其適用效力的先后、夫妻財產(chǎn)分割的基本原則、對第三人利益的保護等,以滿足法律對夫妻財產(chǎn)關(guān)系進行調(diào)整的指引性和概括性的要求。
(二)建立非常財產(chǎn)制
非常財產(chǎn)制涉及夫妻財產(chǎn)關(guān)系的重大改變,因而可能會對夫妻關(guān)系產(chǎn)生較大的影響,所以我國法律應(yīng)引進該制度,但應(yīng)嚴格限定請求適用非常財產(chǎn)制的申請人的資格和適用非常財產(chǎn)制的法定理由。具體規(guī)定以下內(nèi)容:明確規(guī)定適用非常財產(chǎn)制的法定事由,如夫妻雙方因感情不和連續(xù)分居滿一年以上的,夫妻一方受他方的虐待、遺棄的,夫妻一方的個人財產(chǎn)不足清償個人債務(wù)的或有其他重大事由的;明確規(guī)定申請非常財產(chǎn)制的申請人及申請方式。非常財產(chǎn)制的申請人應(yīng)僅限于夫妻雙方,夫妻一方或雙方的債權(quán)人則不能提出這種申請,以與民法充分尊重當事人意志的一般原則相協(xié)調(diào)。
(三)完善約定財產(chǎn)制的規(guī)定
1、明確規(guī)定夫妻一方如為限制民事行為能力人或無民事行為能力人,不能適用約定財產(chǎn)制。對夫妻財產(chǎn)進行約定是一種與夫妻身份密切聯(lián)系的法律行為,只有夫妻雙方才能實施,不得。因此,如果夫妻一方為限制民事行為能力人或無民事行為能力人,不能適用約定財產(chǎn)制。
2、明確規(guī)定約定時間與約定生效的時間,允許當事人在婚前或婚后都能做出財產(chǎn)約定,在時間上不必加以限制,但財產(chǎn)約定的生效只能在當事人結(jié)婚以后。
3、明確規(guī)定夫妻雙方的約定應(yīng)采用書面形式且應(yīng)由公證機關(guān)公證或婚姻登記機關(guān)登記及公示。
參考文獻
[1]王麗萍.我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度的不足與立法完善[J].河南司法警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報,2006.6,4(2);
【論文摘要】:隨著人們生活水平的提高,婚姻糾紛案件在民事糾紛案件中所占的比例呈上升趨勢,文章將我國現(xiàn)行法定離婚理由體系置于我國改革開放、社會轉(zhuǎn)型的背景之上,結(jié)合西方國家立法經(jīng)驗,對其優(yōu)點與不足進行了全面分析探討。
夫妻感情屬于社會意識的范疇,認定夫妻感情是否破裂,是一件既重要又很復(fù)雜的細致的工作。我國《婚姻法》第25條規(guī)定:"人民法院審理離婚案件,如夫妻感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準予離婚。"此條規(guī)定首次明確了準予不準予離婚的法定界限是"夫妻感情確已破裂",從而在離婚法定條件問題上確立了破裂主義的立法遠原則。1989年11月21日最高人民法院,了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》(以下簡稱《意見》,把夫妻感情確已破裂這一判決離婚的唯一標準,具體化為14條規(guī)定,凡是符合其中之一的,可以認定為夫妻感情確已破裂,一方堅決要求離婚,經(jīng)調(diào)解無效,可依法判決準予離婚。表明我國對離婚法定理由的立法已從1980年《婚姻法》所確立的單一破裂主義立法原則各國立法經(jīng)驗的較先進的發(fā)展到堅持破裂主義原則,并兼采過錯主義、目的主義原則;在立法方式上,從概括主義發(fā)展為例示主義?!兑庖姟返念C布實施,標志著我國離婚法定理由業(yè)已形成一套符合我國國情,合理吸收世界制度體系。
一、我國離婚法定理由制度的優(yōu)點
第一,這一體系是以歷史唯物主義的婚姻觀為指導(dǎo),對我國社會主義初級階段離婚原因的科學(xué)概括。反映在離婚問題上表現(xiàn)為:婚姻家庭的生物學(xué)功能能否實現(xiàn),直接決定著婚姻家庭的存亡。如當一方患有惡疾,或性功能有障礙等情況出現(xiàn),致使婚姻家庭的a生物學(xué)功能不能實現(xiàn),常常會導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂.婚姻家庭的社會屬性是指婚姻家庭的性質(zhì)及其存在和發(fā)展決定于社會的生產(chǎn)關(guān)系,同時受社會的上層建筑等各種因素的影響和制約,是婚姻家庭的本質(zhì)屬性,它決定著一定社會發(fā)展階段的婚姻家庭的內(nèi)容和特點。同樣,一定社會的離婚原因也受社會因素的制約。因此,分析我國離婚法定立法理由的得失,必須將其置于我國改革開放、社會轉(zhuǎn)型這樣一個大背景之下。我國目前處在社會大變革時期,生產(chǎn)力迅速發(fā)展,生產(chǎn)關(guān)系正在變革,經(jīng)濟體制正在由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)換。西方文化、價值觀念不斷滲入,多種社會力量的作用使人們的婚姻觀念和行為呈現(xiàn)多元化價值取向,從而導(dǎo)致離婚的原因也日趨復(fù)雜,感情、經(jīng)濟、道德各種因素交織并存。
第二,這種離婚法定理由體系是對世界各國離婚法定理由立法經(jīng)驗的科學(xué)借鑒和吸收, 20世紀60年代以來,世界各國在離婚法定理由立法上日益拋棄了傳統(tǒng)的過錯原則而代之以破裂原則?,F(xiàn)行《婚姻法》將"感情確已破裂"作為離婚的唯一法定理由,就是這一潮流的產(chǎn)物。那么,是否符合了世界潮流的立法就是科學(xué)合理的立法?"感情破裂"原則在實踐中暴露出的不足已充分說明對這一問題應(yīng)作具體分析。首先,我們應(yīng)認識到世界離婚立法這一潮流,是以二戰(zhàn)后西方社會經(jīng)濟科技大發(fā)展,婦女地位、價值觀念等巨大變化為特定背景的。戰(zhàn)后,西方各國經(jīng)濟發(fā)展進入黃金時代。經(jīng)濟發(fā)展,福利國家的發(fā)展,以及女權(quán)主義運動的發(fā)展使婦女經(jīng)濟獨立性日益增強,"使得婚姻不再成為婦女生存的唯一物質(zhì)來源",而經(jīng)濟的發(fā)展同樣也改變著人們的價值觀念,個人主義思想盛行、舊的倫理道德體系日益瓦解,家庭功能日益局限在感情和性方面。這一系列變化潛移默化地影響著離婚立法,為西方國家離婚法改革提供了物質(zhì)的、精神的條件。其次, 西方各國的離婚法定理由立法改革,依各國國情不同,立法原則、立法方式也不盡相同。我們研究它不僅要從宏觀上分析其立法趨向,更重要的是從微觀上分析其立法技術(shù),分析各國離婚法定理由如何反映其特定的國情、離婚法定理由與離婚法其它制度的協(xié)調(diào)性,及離婚法定理由本身的操作性,從而為科學(xué)地借鑒和吸收他國立法經(jīng)驗創(chuàng)造條件。
第三,現(xiàn)行的離婚法定理由的立法方式,便于判決離婚制度的功能的發(fā)揮。當今世界離婚法定理由的立法方式主要有三種:一是列舉主義,法律明文列舉理由作為準予離婚的依據(jù),不符合法定理由的離婚之訴,法院不予受理。但原告提出的離婚理由一經(jīng)證實即可獲準離婚。這種立法方式一方面限制了個人的離婚自由,另一方面,從司法中排除了法官自由裁量的余地,將法官變成了準予離婚的橡皮圖章。國家對離婚的干預(yù),在司法過程中無從實現(xiàn)。二是概括主義,法律不具體列舉離婚理由,而以婚姻破裂無可挽回,夫妻關(guān)系無法繼續(xù)維持為概括性離婚理由。這種立法方式由于其不能向當事人和法官提供一個清楚的離婚標準,對當事人而言可能導(dǎo)致以婚姻破裂為由的離婚權(quán)利濫用。對法官而言,操作性差、法官對婚姻破裂的認定完全可能受到自己對離婚觀念的影響,而造成同一離婚案件不同法院,甚至不同法官審理結(jié)局迥異的司法不公正現(xiàn)象。三是例示主義,概括與列舉相結(jié)合,既列舉可以提起離婚之訴的某些理由,又用一個相對抽象的伸縮性規(guī)定加以概括,以彌補列舉的不足。在這種立法方式下列舉的離婚原因是相對的,夫妻共同生活破裂到不能維持是離婚的要件之一,縱有所例示的原因存在,法官認為婚姻宜繼續(xù)時,就可駁回離婚請求。這樣做一方面擴大了離婚自由,另一方面又使離婚較列舉主義更為嚴格,這就將當事人的離婚自由和國家對離婚的干預(yù)有機結(jié)合在一起,使判決離婚制度的功能得以有效發(fā)揮。因此,《意見》的頒布形成了我國離婚法定理由的例示主義立法方式,彌補了1980年《婚姻法》規(guī)定的不足,有利于我國判決離婚制度功能的正常發(fā)揮。
二、法定離婚理由制度的缺陷與不足
第一、離婚法定理由體系內(nèi)部存在著矛盾與不協(xié)調(diào)。
《婚姻法》第25條規(guī)定:"感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準予離婚。"《意見》中所列舉的認定夫妻感情破裂的14種情形,有些與感情有關(guān),有些則與感情沒有直接關(guān)系。如第1條"一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病, 或一方有生理缺陷,或其它原因不能發(fā)生性行為,且難以治愈的";第12條"一方下落不明滿二年"等規(guī)定。這一不協(xié)調(diào)是由于《婚姻法》第25條表述不科學(xué)造成的。世界上采破裂主義原則的國家大都把破裂的實體規(guī)定為婚姻關(guān)系或夫妻關(guān)系,只有我國把破裂實體規(guī)定為感情。這一規(guī)定混淆了婚姻關(guān)系和感情的區(qū)別?;橐鲫P(guān)系作為社會關(guān)系的一種是法律調(diào)整的重要方面,而感情作為一種心理活動,法律是不應(yīng)也不能調(diào)整的。婚姻關(guān)系破裂的原因是多種多樣的,生活中很多離婚現(xiàn)象都不是感情破裂的結(jié)果。因此,將破裂的實體規(guī)定為感情是不恰當?shù)摹?/p>
第二、法定離婚理由與婚姻法有關(guān)制度相矛盾。
我國婚姻法是由不同表現(xiàn)形式的法律文件構(gòu)成的。它包括現(xiàn)行《婚姻法》,國務(wù)院及其有關(guān)部門制定的婚姻家庭方面的行政性規(guī)范文件,最高人民法院有關(guān)司法解釋。首先,《意見》與《婚姻法》所規(guī)定的結(jié)婚法定條件存在矛盾。《婚姻法》第4條規(guī)定:結(jié)婚必須是男女雙方完全自愿, 不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。第6 條規(guī)定"患麻風(fēng)病未經(jīng)治愈或其它醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病"禁止結(jié)婚?!兑庖姟穼?一方患有法定禁止結(jié)婚疾病,"包辦、買賣婚姻"作為判決準予離婚的條件,與《婚姻法》上述規(guī)定有抵觸之處。一方在婚前患有法定禁止結(jié)婚疾病,包辦、買賣婚姻都是無效婚姻,《意見》卻賦予其合法婚姻的效力。其次,《意見》與我國民政部《婚姻登記條例》存在矛盾?!稐l例》第25條規(guī)定:"申請婚姻登記的當事人弄虛作假,騙取婚姻登記的,婚姻登記機關(guān)應(yīng)當撤銷婚姻登記,對結(jié)婚、復(fù)婚的當事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證。"按照《意見》規(guī)定,"一方欺騙對方,或者在結(jié)婚登記時弄虛作假,騙取《結(jié)婚證》的"是判決準予離婚的條件。從而使同一違法行為由不同機關(guān)處理其后果完全不同。由法院處理,賦予其合法婚姻的效力,按離婚對待;由婚姻登記機關(guān)處理,其婚姻為無效婚姻。
第三、離婚法定理由制度缺乏相應(yīng)配套制度與之協(xié)調(diào)發(fā)揮作用。
現(xiàn)行離婚法定理由制度使個人的離婚自由得到了更多的保障,但個人的離婚自由是建立在配偶、子女乃至社會利益之上的。作為個人的自由必須與社會他人利益平衡。我國婚姻法雖有離婚時經(jīng)濟幫助的規(guī)定,并要求離婚時要妥善解決子女問題,但這些制度都是離婚后的救濟,且主要限于物質(zhì)幫助。當離婚會導(dǎo)致當事人一方及子女陷于物質(zhì)的、精神的苛酷狀態(tài)時,如何防止破裂主義可能導(dǎo)致的離婚權(quán)利濫用,賦予他方以相應(yīng)的阻卻離婚的權(quán)利,婚姻法沒有規(guī)定。但法律的完善需要時間的磨練不可操之過急,我們要樹立信心確信將來會更好。
參考文獻
[1] 巫昌禎, 夏吟蘭主編. 《中國婚姻法》,中國政法大學(xué)出版社,1991年6月第一版.
論文摘要:“婚姻家庭法”是研究有關(guān)婚姻家庭的法律制度、法律關(guān)系和與此相關(guān)的法律現(xiàn)象的科學(xué)。而夫妻財產(chǎn)制度是“婚姻家庭法”立法的重心之一,尤其是夫妻財產(chǎn)與社會經(jīng)濟等相關(guān)因素又緊密相連,因此需要對夫妻財產(chǎn)制進一步研究,使其完善。
在當今,各國都很重視婚姻家庭的穩(wěn)定,并從立法上予以規(guī)范。由于經(jīng)濟、政治、文化等原因的變化,導(dǎo)致婚姻家庭的矛盾和糾紛變得更加復(fù)雜。因此完善《婚姻法》是一項長期的任務(wù),而完善夫妻財產(chǎn)制度對于《婚姻法》又是一個非常重要的課題,因為經(jīng)濟是影響婚姻穩(wěn)定的一個重要因素。剛剛修訂的《婚姻法》對于夫妻財產(chǎn)制度做出了新的規(guī)定,較原來立法有了很大的改善,但一些規(guī)定仍顯疏淺,對于其法律適用有進一步研究的必要。筆者現(xiàn)就我國現(xiàn)行的夫妻財產(chǎn)制度提出幾點立法構(gòu)想。
一、結(jié)婚時夫妻財產(chǎn)契約化的立法構(gòu)想
夫妻財產(chǎn)契約化要求立法者一方面充分體現(xiàn)當事人之間平等、自由、自愿的基本精神,同時也不得違背民法的相關(guān)原則及婚姻的宗旨。結(jié)婚時有關(guān)夫妻財產(chǎn)的契約在立法上可以按照實質(zhì)要件和形式要件分作如下規(guī)定:
1.實質(zhì)要件
(1)訂立財產(chǎn)契約的主體,應(yīng)是具有完全民事行為能力的夫妻雙方;
(2)雙方意思表示完全一致且真實;
(3)內(nèi)容可依法創(chuàng)設(shè),但不得違反民法中對民事行為的規(guī)制及不得違背強制性規(guī)范、社會公德。
2.形式要件
(1)財產(chǎn)契約訂立的時間,應(yīng)在婚前,婚后可依法變更;
(2)夫妻雙方財產(chǎn)應(yīng)在婚前申報、登記并公證;
(3)財產(chǎn)契約必須采用書面形式并在公證機關(guān)公證。
夫妻財產(chǎn)制度從目前的法定共同制轉(zhuǎn)向財產(chǎn)契約化,需要立法者及全社會的觀念更新,這一新型制度必將對我國的婚姻家庭關(guān)系產(chǎn)生積極的影響。
二、婚姻存續(xù)期間財產(chǎn)關(guān)系的立法構(gòu)想
1.夫妻共有財產(chǎn)的管理處分
修改后的《婚姻法》第十七條規(guī)定:“夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)。”由于法律規(guī)定得不甚明確,容易產(chǎn)生歧義。對于夫妻共有財產(chǎn),可以類似于合伙財產(chǎn)制度來處理。我們知道,合伙最早來源于古羅馬法,“合伙是兩個或兩個以上當事人為實現(xiàn)某一共同的目的而相互合作的協(xié)議”。從該定義我們可以看出其幾個特征極為類似于婚姻關(guān)系:A合伙目的必須合法,非法協(xié)議將不產(chǎn)生法律效果;B合伙契約本質(zhì)是各合伙人的利益相同;C合伙人之間的關(guān)系被視為一種特殊的人身關(guān)系;D合伙財產(chǎn)屬于共同所有。
綜上,我們可以對夫妻共有財產(chǎn)作出如下規(guī)定:
(1)共同財產(chǎn)以共同管理為原則,關(guān)于滿足生活需要而對動產(chǎn)的處置,夫妻均有獨立處理權(quán),對于此外的動產(chǎn)與所有不動產(chǎn)的處理,須以雙方意思一致為原則。
根據(jù)我國《民法通則》關(guān)于共有財產(chǎn)的規(guī)定,共有人對共有財產(chǎn)有平等的管理和處分權(quán)。就此我們可以在《婚姻法》中規(guī)定“夫妻各方均有權(quán)單獨管理共同財產(chǎn)并進行處分,但對其在管理時的過錯承擔責任。由夫妻一方無欺詐完成的行為,對另一方具有對抗效力?!庇捎诜蚱揸P(guān)系是一種特殊的人身關(guān)系,該關(guān)系是建立在一種特別信任的基礎(chǔ)之上,一方對他(她)方的日常管理、處分行為應(yīng)予承認,這就提出了“容忍權(quán)”的問題。對‘容忍權(quán)’的處理,應(yīng)同于對實際上并不存在的內(nèi)部權(quán),結(jié)果是可認為該效果發(fā)生。
(2)夫妻之間可約定由一方管理、處分共同財產(chǎn),但有關(guān)不動產(chǎn)的處理須取得對方同意。
夫妻雙方可以在財產(chǎn)契約中規(guī)定其共同財產(chǎn)可由夫妻之間一方進行管理、處分,約定中未作規(guī)定的,推定共同管理。關(guān)于其管理權(quán)的內(nèi)容,可以這樣規(guī)定:“管理共同財產(chǎn)的夫妻一方,有權(quán)占有屬于共同財產(chǎn)的物和處分共同財產(chǎn);以自己的名義實施涉及共同財產(chǎn)的訴訟。”關(guān)于不動產(chǎn)的處理,由于其對于夫妻財產(chǎn)的極端重要性,需雙方意見一致方能處理。
(3)共同財產(chǎn)所負債務(wù),以共同財產(chǎn)清償為原則,不足的由夫妻從各自財產(chǎn)中補足。其中,管理方有重大過錯的,應(yīng)賠償他(她)方因此而所造成的財產(chǎn)減損。
2.對夫妻個人財產(chǎn)的管理、處分,可采用如下幾種模式
(1)夫妻個人財產(chǎn),應(yīng)采取各自管理,自負其責的原則。
(2)一方可委托另一方管理其財產(chǎn),這要適用的相關(guān)規(guī)則。
這里有幾個問題需要注意:A、須授權(quán)明確;B、表現(xiàn)仍產(chǎn)生效果,以保護善意第三人,夫妻內(nèi)部責任按表現(xiàn)的規(guī)定予以追究。
(3)一方未經(jīng)他(她)方授權(quán)或者無約定義務(wù),為其利益對其財產(chǎn)進行管理,適用無因管理原則。
對這一點,可能會存在較大爭議,有人會認為,婚姻關(guān)系有著強烈的倫理性,現(xiàn)將夫妻各自財產(chǎn)管理分得如此清楚,似于法于理不符。其實不然,夫妻之間的相互扶養(yǎng)、相互幫助的義務(wù),主要指夫妻之間日常生活的照顧及精神慰藉,而后者主要指夫妻各自的經(jīng)營活動,二者并不能等同,否則法律規(guī)定夫妻雙方參加生產(chǎn)等方面的自由何以體現(xiàn)?如果一方對其個人財產(chǎn)管理權(quán)可以被他人行使的話,法律又何必將夫妻財產(chǎn)分得這么清楚?實踐中又如何體現(xiàn)對善意第三人利益的保護?答案顯然是否定的。在此,我們必須堅信一點,權(quán)利主體是其本人利益的最佳判斷者,法律不必也不能為權(quán)利主體作利益判斷。綜上,適用無因管理原則,不僅于法有據(jù),也符合情理。
(4)一方未經(jīng)他(她)方同意擅自處分其財產(chǎn)而得利的,應(yīng)當返還不當?shù)美?,惡意的,?yīng)賠償另一方遭受的財產(chǎn)減損。
(5)一方未經(jīng)他(她)方同意擅自處分其財產(chǎn)造成財產(chǎn)減損的,應(yīng)負侵權(quán)責任。
這里涉及到夫妻間侵權(quán)行為的責任豁免問題,夫妻間侵權(quán)行為責任豁免原則是與夫妻一體主義理論密切相關(guān)的。該原則的理論假設(shè)是:夫妻間的內(nèi)部事務(wù)不應(yīng)由法律來干預(yù)。但歷史發(fā)展到今天,夫妻一體主義理論己經(jīng)站不住腳,而我們要強調(diào)真正的男女平等,必然要承認夫妻間侵權(quán)行為的存在,并在法律上加以救濟,這才是真正的實事求是態(tài)度。
三、婚姻破裂后,夫妻共同財產(chǎn)分側(cè)的立法構(gòu)想
1.共同財產(chǎn)的界定
我國婚姻法對此采取列舉式,即(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn);(五)其他應(yīng)當歸共同所有的財產(chǎn)。這種列舉式比較直觀,便于普通民眾理解,但其不周延性也是顯而易見的,對此應(yīng)有一個比較準確的定義:“共同財產(chǎn)的組成,其資產(chǎn)指夫妻在婚姻期間共同取得的財產(chǎn)以及夫妻憑各自的技藝所得的財產(chǎn)與各自財產(chǎn)的成果,收人所形成的節(jié)余”。從定義中可以看出共同財產(chǎn)分為兩個部分,一是夫妻關(guān)系開始的財產(chǎn),二是婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)凈益。該定義采用了概括式,比較周延,理解起來也不困難。
2.共同財產(chǎn)分割的原則
(1)夫妻雙方首先應(yīng)清償共同債務(wù),債務(wù)尚未到期的或有爭議的,夫妻雙方必須保留為清償此種債務(wù)所必要的財產(chǎn)。
所保留的財產(chǎn)清償債務(wù)后有所剩余的,由夫妻雙方按相同等份劃分,這里要考慮到《婚姻法》第四十條照顧對家庭做出較多貢獻一方的規(guī)定。有一點需要注意的是,《婚姻法》第四十一條規(guī)定:“共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!?。該協(xié)議是夫妻雙方的內(nèi)部協(xié)議,不得對抗債權(quán)人,否則,法律對善意第三人的保護將得不到體現(xiàn)(債權(quán)人對該協(xié)議同意的除外)。清償債務(wù)后,無過錯方可向有過錯方行使追償權(quán)。
(2)夫妻個人財產(chǎn)的債務(wù),以個人財產(chǎn)自負其責為原則,但要注意對善意第三人的保護踐中,夫妻有約定財產(chǎn)的權(quán)利,但我國《婚姻法》并未規(guī)定公示公證程序,債權(quán)人對此可能并不知情,則該約定不得對抗債權(quán)人,債權(quán)人可向夫妻雙方主張其債權(quán)。實踐中應(yīng)注意保護善意第三人的權(quán)益。夫妻共負清償之責,債務(wù)清償后,無責任方有追償權(quán)。
(3)夫妻共同財產(chǎn)分割時應(yīng)注意對弱者和無過錯方的適當保護。