物權(quán)法論文
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物權(quán)法論文范文第1篇
[論文摘要]作為民法重要組成部分的物權(quán)擊，如何構(gòu)造良好的市場交易秩序確保財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中形成良性循環(huán)便成為擺在物權(quán)法面前的現(xiàn)實問題。本文就物權(quán)法物權(quán)變動中第三方地保護問題進行了探討，供參考。|
物權(quán)是指人對物進行管領(lǐng)支配并排除他人干涉的權(quán)利。物權(quán)法即調(diào)整人對物的歸屬和利用而產(chǎn)生的法律規(guī)范的總稱。一般認(rèn)為，物權(quán)法屬于強行法的范疇。在廣泛的商品交換中，從事交換的雙方往往并不知道對方財產(chǎn)的來源是否合法以及對方是否對財產(chǎn)具有合法的處分權(quán)。為了確保交易的安全，倘若要求受讓人必須對對方財產(chǎn)的合法性以及出賣的處分權(quán)利逐一調(diào)查，這無疑會大大地增加大市場交易的成本，影響交易的快捷。商品交換關(guān)系內(nèi)在地包含著民法物權(quán)的變動過程。作為民法重要組成部分的物權(quán)法，如何構(gòu)造良好的市場交易秩序確保財產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中形成良性循環(huán)便成為擺在物權(quán)法面前的現(xiàn)實問題。我國就物權(quán)變動中第三方地保護問題，理論界在善意取得制度、物權(quán)行為無因性、公示公信原則等制度的優(yōu)劣選擇上可謂大相徑庭：
1以善意取得制度代替物權(quán)行為的無因性理論。主張該理論的學(xué)者認(rèn)為，物權(quán)行為無因性理論之重要功能在于保護交易安全。在德國普通法時代，因不承認(rèn)善意取得制度，此項理論是有必要的，但《德國民法典》對于善意取得設(shè)有明文，足以維護交易安全，就此點而言，物權(quán)行為無因性之理論，可謂已失其存在之依據(jù)。
2公示公信原則代替物權(quán)行為的無因性理論。主張該理論的學(xué)者認(rèn)為，抽象物權(quán)行為理論是以區(qū)分物權(quán)變動當(dāng)事人內(nèi)部的物權(quán)與債權(quán)關(guān)系，進而排除債權(quán)關(guān)系對物權(quán)關(guān)系的影響來保護第三方，而公示公信原則卻從物權(quán)變動當(dāng)事人內(nèi)部法律關(guān)系入手，直接保護第三方對公示的信賴?yán)妫⒉桓淖兾餀?quán)變動當(dāng)事人內(nèi)部法律關(guān)系的性質(zhì)，因而，更具有合理性。因此在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，應(yīng)以公示公信原則為基本原則構(gòu)建物權(quán)變動理論。揚棄物權(quán)行為的無因性原則。
3物權(quán)行為的無因性理論。物權(quán)行為無因性原則為物權(quán)理論的核心內(nèi)容。第三方作為物權(quán)的取得人，其取得的物權(quán)不受其前手交易的瑕疵的影響，直接受法律保護。無因性原則根據(jù)物權(quán)公示原則首先建立第三方保護的客觀標(biāo)準(zhǔn)，以此為基礎(chǔ)建立符合公示原則的權(quán)力正確性推定規(guī)則，然后根據(jù)這一規(guī)則來確定第三方的善意與否，并通過對第三方的保護。
一、關(guān)于善意取得制度的探討
當(dāng)前，民法是“將經(jīng)濟關(guān)系直接翻譯為法律規(guī)則”，因而民法也勢必要圍繞著市場交易的安全、公平和效率價值目標(biāo)來構(gòu)建，善意取得制度孕育而生。“善意取得”理論的本質(zhì)是依法賦予第三方一個針對原物權(quán)出讓人的抗辯權(quán)，使其在自己負(fù)有舉證責(zé)任的情況下保護自己的物權(quán)取得。該理論的積極作用在于它把第三方的主觀心態(tài)當(dāng)作其權(quán)利的取得是否受保護的標(biāo)準(zhǔn)，從第三方的主觀方面解決了交易公正的問題。盡管善意取得制度有其存在的合理性。但其實際作用卻被不適當(dāng)?shù)目浯罅恕Ｉ埔馊〉弥贫纫灾饔^善意為條件。決定對第三方的利益是否應(yīng)予以保護，這符合人們的法律情感，同時這也正是這一制度的致命缺陷。
首先，判斷第三方主觀上是否是善意的客觀標(biāo)準(zhǔn)難以確立。善意取得制度以第三方的主觀善意為標(biāo)準(zhǔn)決定是否對其保護，在理論上似乎對保護第三方利益可謂入情入理，但在實務(wù)操作中，這些模糊的善意標(biāo)準(zhǔn)使負(fù)有舉證責(zé)任的第三方往往難以舉證。
其次，不動產(chǎn)物權(quán)變動不適用善意取得制度。在不動產(chǎn)物權(quán)的領(lǐng)域內(nèi)。因為建立了不動產(chǎn)登記制度，不動產(chǎn)登記薄具有對一切人公開的性質(zhì)，第三方已經(jīng)無法在不動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域內(nèi)提出自己不知或不應(yīng)知交易瑕疵的善意抗辯。再次，善意取得制度本身不周密。善意取得理論不能把依據(jù)法律行為發(fā)生的物權(quán)變動與事實行為發(fā)生的物權(quán)變動最終區(qū)分開來。善意取得的支持者常常設(shè)計的保護第三方的情形是：甲將一物出賣給乙，而乙又將其出賣給第三方丙。均已經(jīng)交付；在甲與乙之間的舍同有瑕疵，而甲提出撤銷合同并主張返還原物的情況下，第三方丙依善意取得所取得的所有權(quán)(或者其他物權(quán))受到保護，而不受甲的追奪。善意取得對丙的保護的缺陷恰恰就發(fā)生在其保護的理論基礎(chǔ)上：丙此時取得物權(quán)的法律基礎(chǔ)是事實行為而不是法律行為。
如依此說，丙與乙之間的法律關(guān)系自然中斷。這樣就在法律上剝奪了丙在其與乙之間的法律關(guān)系有瑕疵的撤銷請求權(quán)。并且。由于乙不是物的真正所有人。其不會承擔(dān)物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因為，丙此時的權(quán)利取得是事實行為取得而不是法律行為取得，而事實行為是不能撤銷的。
二、對公示公信原則的分析
(一)關(guān)于物權(quán)變動的公示
物權(quán)變動的公示原則，包括物權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅應(yīng)當(dāng)或者必須以一定的可以從外部查知的方式表現(xiàn)出來。不動產(chǎn)物權(quán)以登記為公示。動產(chǎn)物權(quán)以交付為公示。盡管從表面上看，公示是約束當(dāng)事人之間的關(guān)系。其實從最終意義上說，公示手段主要是為了維護交易安全，保護善意第三方的利益。如果僅僅是為了雙方當(dāng)事人之間的利益，法律根本沒必要設(shè)立登記或交付制度，因為雙方當(dāng)事人之問的約定足以明確雙方的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。不經(jīng)登記或交付只是依當(dāng)事人之間的意思表示就發(fā)生物權(quán)變動的效力，反而更有利于交易的便捷。由于各國法律傳統(tǒng)等方面的差異，導(dǎo)致了公示要求與公示效力結(jié)合方式上的不同。
(二)公示的公信力問題
物權(quán)變動必需公示，堅持形式主義立法模式的國家無不認(rèn)為公示是物權(quán)變動的必要條件。但當(dāng)公示權(quán)利狀態(tài)與真實的權(quán)利狀態(tài)不一致時，如何平衡真正權(quán)利人和依賴公示的第三方之間的利益同樣是物權(quán)變動中的又一敏感話題。公示的公信力是指對于信賴虛假公示而為物權(quán)變動的主體，將公示的權(quán)利關(guān)系按形式權(quán)利關(guān)系處理，使形式與真實的權(quán)利關(guān)系相分離，并發(fā)生獨立的法律效力。公示的公信力是以權(quán)利的正確性推定為前提的。對于不動產(chǎn)，只要有登記存在，那么法律就推定登記的權(quán)利狀態(tài)存在；對于動產(chǎn)，只要行使權(quán)利的人為該物的占有者，就推定該占有者行使權(quán)利為合法。公示的公信力重在保護第三方，真正的權(quán)利人即使能夠舉出證據(jù)證明公示瑕疵確實存在，而且自己對于公示的瑕疵并無過錯，對公示的公信力仍不產(chǎn)生影響，第三方仍可藉公示的正確性推定和自己對于公示的瑕疵不知情而獲得保護。
三、物權(quán)無因性的理論分析
我們討論物權(quán)行為的無因性問題有個研究角度界定的問題，僅有買方、賣方的單手交易不應(yīng)考慮“無因性”問題。與善意取得制度一樣，“無因性”問題是針對交易中有“第三方”情況的應(yīng)從“第三方”的角度探討“無因性”問題。所謂無因性原則，即第三方作為物權(quán)取得人，其所取得的物權(quán)不受其前手交易瑕疵的影響，直接受法律保護的原則。物權(quán)行為無因性理論為物權(quán)與債權(quán)的最終區(qū)分奠定了理論基礎(chǔ)，也最終解釋了不動產(chǎn)物權(quán)公示的“公信力”。使得第三方得以放心地對公示物權(quán)進行交易。通過比較無因性為前提和有因性為前提下各方當(dāng)事人的利益狀態(tài)，證明“無因性”更為科學(xué)、更有利于物的流轉(zhuǎn)、更符合交易各方的意思。物權(quán)行為無因性理論使買賣雙方的利益均衡，體現(xiàn)了民事主體“平等”的原則；維護了物權(quán)的公示公信力。保護了第三方的利益，促進了物的流轉(zhuǎn)和利用。物權(quán)行為無因性理論是科學(xué)的、合理的維護了公平和發(fā)展。
物權(quán)法論文范文第2篇
關(guān)鍵字：物權(quán)法定位體系
隨著民法典在2002年底被提上議事日程，今年物權(quán)法的制定將作為民法典編纂的一部分。物權(quán)法作為民法典之一編與作為單行立法存在著重大的區(qū)別。前者是一種法典編纂行為，必須遵從法典編纂的形式和要求，對于后者則無需如此。前者必須滿足法律安定性的要求，體現(xiàn)法典的體系效率，不能經(jīng)常修改和變動，而后者則要簡單得多。因此，物權(quán)法如何定位不僅直接影響到物權(quán)法的體系結(jié)構(gòu)，而且也使得民法典的整個體系結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)差異。作為法典之一編的物權(quán)法必須在立法的定位與基本體系上與民法典銜接得當(dāng)，承載民法典的各項功能。近現(xiàn)代以來，隨著民法三原則的修正，整個物權(quán)法呈現(xiàn)出社會化、價值化的趨勢，物權(quán)種類急劇增加，從注重物權(quán)的歸屬走向注重物權(quán)的利用。因此，我們在制定物權(quán)法時，應(yīng)反映近現(xiàn)代物權(quán)法的發(fā)展趨勢，在借鑒外國法制的同時，充分慮及中國的實際情況。下文就物權(quán)法的定位及基本體系作一些分析。
一、物權(quán)法的定位
物權(quán)法與整個財產(chǎn)權(quán)體系的關(guān)系問題，涉及到整個財產(chǎn)權(quán)休系中物權(quán)法的定位問題:是保留傳統(tǒng)規(guī)則，繼續(xù)將物權(quán)法的調(diào)整范圍限定在有體物之上；還是看到現(xiàn)在的發(fā)展趨勢，將物權(quán)法的觸角延伸至其他財產(chǎn)權(quán)利之上?在物權(quán)法的制定過程中，對此問題多有討論。以鄭成思教授為代表，倡導(dǎo)采用“財產(chǎn)法”之名稱代替“物權(quán)法”。而贊成采納“物權(quán)法”名稱的學(xué)者還是占大多數(shù)，王利明教授認(rèn)為，所謂采用物權(quán)法是“見物不見人”的說法是一種誤解。大陸法系多數(shù)學(xué)者也認(rèn)為物權(quán)是人與人之間的關(guān)系。而法國之所以沒有使用物權(quán)法之稱謂，是因為法國沒有嚴(yán)格區(qū)分物權(quán)與債權(quán)，沿襲的是廣義物權(quán)的概念，所有權(quán)、債權(quán)和物權(quán)沒有嚴(yán)格地區(qū)分開來。現(xiàn)代無形財產(chǎn)日益成為財產(chǎn)的重要形式，但是這并不意味著無形財產(chǎn)要用“物權(quán)法”來調(diào)整。①就此問題筆者也談一下自己的看法。
對于“物權(quán)法”、“財產(chǎn)法”之爭，我們可以看到，提出“財產(chǎn)法”的學(xué)者正確地看到了現(xiàn)代社會財產(chǎn)權(quán)利膨脹的問題，認(rèn)為單純采納傳統(tǒng)物權(quán)的概念不足以涵蓋新出現(xiàn)的財產(chǎn)權(quán)利，鄭成思教授的“財產(chǎn)法”的觀點基本上是基于英美法的角度，從而想將知識產(chǎn)權(quán)納人到民法典的靜態(tài)財產(chǎn)中，與物權(quán)一樣作為財產(chǎn)的重要組成部分。應(yīng)該說，這一出發(fā)點是積極的。
物權(quán)的概念起源于羅馬法，羅馬法為物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分奠定了基本框架。1900年的《德國民法典》明確使用了物權(quán)的概念，并以填密的抽象思維和精湛的立法技術(shù)建構(gòu)了物權(quán)的制度體系。至此，傳統(tǒng)物權(quán)的概念得以確定化并通過，《德國民法典》影響了大陸法系多數(shù)國家。而債權(quán)的概念較物權(quán)為晚熟，只是在德國法上作了物權(quán)與債權(quán)的精致的劃分，但是如果把這種劃分作為衡量任何財產(chǎn)權(quán)利的模式，其弊端日漸明顯。在現(xiàn)代社會中，財產(chǎn)權(quán)種類和形式日益復(fù)雜，主要表現(xiàn)為財產(chǎn)權(quán)的多元化、綜合性和價值化的趨勢，出現(xiàn)了傳統(tǒng)民法物權(quán)、債權(quán)二元劃分所無法解釋的財產(chǎn)權(quán)。其中兼具人身性質(zhì)和財產(chǎn)性質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)就是一例。財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為龐大的權(quán)利系統(tǒng)，既有現(xiàn)實的所有權(quán)，又有抽象的無形財產(chǎn)權(quán)。無形財產(chǎn)權(quán)也是一個繁雜的權(quán)利系統(tǒng)，它不僅包括股權(quán)、信托權(quán)和票據(jù)權(quán)利等，還包括知識產(chǎn)權(quán)、市場經(jīng)營自由權(quán)、政府特許權(quán)等，其中大多數(shù)無形財產(chǎn)權(quán)并不屬于物權(quán)法調(diào)整的范疇。我國民事立法模式與德國立法相近，已經(jīng)基本上建立了物權(quán)法和債權(quán)法模式，除對知識產(chǎn)權(quán)予以專門規(guī)定外，其他無形財產(chǎn)在理論和立法地位上還往往為人們所忽視，所以在民法理論和立法上有必要正視無形財產(chǎn)的自身特點和獨立性，逐漸建立適應(yīng)當(dāng)代財產(chǎn)權(quán)制度實際狀況的財產(chǎn)權(quán)體系。因此，如何采取適當(dāng)?shù)姆绞绞篃o形財產(chǎn)權(quán)制度體系化并與民法典恰如其分地銜接，這是學(xué)界見需關(guān)注和研究的問題。知識產(chǎn)權(quán)法在民法典中的地位，實際上只是上述問題的一個重要側(cè)面。
但是，將知識產(chǎn)權(quán)納人物權(quán)法中，并冠以“財產(chǎn)法”之名，這會給立法帶來難題。首先，傳統(tǒng)的物權(quán)法規(guī)則是建立在有體物的基礎(chǔ)之上，是對有體物占有、使用、處分的特別規(guī)則，這些制度不可能適用于知識產(chǎn)權(quán)。如果將知識產(chǎn)權(quán)納人，形成財產(chǎn)法，那么財產(chǎn)法內(nèi)部仍然會形成傳統(tǒng)的“物權(quán)法”和“知識產(chǎn)權(quán)法”兩個門類，財產(chǎn)法內(nèi)部仍然無法整合。而所謂的知識產(chǎn)權(quán)法是理論上的一種概括。知識產(chǎn)權(quán)法內(nèi)部體系是開放的.隨時都有可能有新的權(quán)利加人。因此，對各項知識產(chǎn)權(quán)進行整合并作為財產(chǎn)法的一部分，在立法技術(shù)上存在著很大的困難。其次，如果將知識產(chǎn)權(quán)制度全部納人民法典，則大量存在的程序性規(guī)范和公法規(guī)范將會使民法典在體系上難以協(xié)調(diào)，相關(guān)條文在性質(zhì)上難以兼容，民法典也無法實現(xiàn)其形式上的審美要求。再次，現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法正處于不斷發(fā)展、變革的過程之中，繼著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法后，商業(yè)秘密和反不正當(dāng)竟?fàn)幰布{人知識產(chǎn)權(quán)法范疇。現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)體系也是一個不斷創(chuàng)新的法律規(guī)范體系。隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和國際經(jīng)濟新秩序的形成，知識產(chǎn)權(quán)立法日益呈現(xiàn)現(xiàn)代化、一體化的趨勢。知識產(chǎn)權(quán)保護與國際貿(mào)易、經(jīng)濟有著不可分割的聯(lián)系。因此，從國際范圍上來看，知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域進人了一個統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的階段。在這一背景之下，各國不得不“修綱變法”，按照《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等國際公約的要求，對本國知識產(chǎn)權(quán)制度進行修訂。而將這種頻頻變動的法律置于一個相對穩(wěn)定的民法典，顯然是不合時宜的。從現(xiàn)代民法典體例對于知識產(chǎn)權(quán)制度的接納上來看，都存在著巨大的問題，例如荷蘭民法典就不得不將知識產(chǎn)權(quán)編剔除于民法典之外。②
知識產(chǎn)權(quán)既然不能納人物權(quán)法領(lǐng)域，那么其他財產(chǎn)權(quán)利(指除物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)以外的無形財產(chǎn)權(quán))，能否納人物權(quán)編，并冠以“財產(chǎn)法”對之進行調(diào)整呢?答案是否定的。因為這些無形財產(chǎn)從誕生之日起，始終是沿著非體系化的思路在發(fā)展的。在立法上如果企圖用財產(chǎn)法來實現(xiàn)對于所有財產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整，必將破壞原有的物權(quán)和債權(quán)體系結(jié)構(gòu)，由于由“物”、“物權(quán)”和“債權(quán)”等基本概念所構(gòu)架的民法規(guī)范已經(jīng)形成了穩(wěn)固的立法模式，所以，任何概念上的拓展都會牽一發(fā)而動全身，很難有所突破。在理論上必須承認(rèn)，物權(quán)法只是調(diào)整“物權(quán)”的法律，債法只是調(diào)整“債權(quán)”的法律，想在這二者之間通過擴展概念或改變規(guī)則以調(diào)整無形財產(chǎn)，就目前而言，缺乏技術(shù)上和規(guī)則上的可能性。因此，筆者贊成仍然沿用“物權(quán)法”之名稱，其調(diào)整范圍仍然限于“有體物”。
但是，大量的物權(quán)、債權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)利涌現(xiàn)出來，這是一個不爭的事實。如上所述，筆者認(rèn)為，在傳統(tǒng)物權(quán)法的領(lǐng)域，不可能實現(xiàn)對于這些財產(chǎn)權(quán)利的調(diào)整。那么這些權(quán)利需不需要在民法典中予以體現(xiàn)呢?以蘇永欽先生劃分的三代民法典為例，法國、奧地利民法典為第一代民法典、德國、瑞士民法典是第二代民法典，而中國如果要制定民法典的話，顯然屬于第三代民法典。如果我們在民法典的財產(chǎn)權(quán)制度中，仍然只規(guī)定物權(quán)、債權(quán)兩類財產(chǎn)權(quán)，面對鋪天蓋地的新氣象視而不見，那么我們的民法典實難擔(dān)當(dāng)“第三代民法典”之重任。因此，我們必須發(fā)揮創(chuàng)造與整合能力，使民法典充滿時代的氣息，與社會的進步保持相應(yīng)的彈性。此外，基于民法典是基本法，其與單行法是一般法與特別法的關(guān)系，我們也必須在民法典中找到這些財產(chǎn)權(quán)利的位置，否則法典的體系性效率無從得到體現(xiàn)。但是，是否在民法典中單獨設(shè)一編進行規(guī)定呢?這是各國在邁入新世紀(jì)時，修改民法典所碰到的共同的問題。將物權(quán)、債權(quán)之外的財產(chǎn)權(quán)利全部納人民法典會使民法典雜亂到不忍卒讀的程度。這些財產(chǎn)權(quán)利都有一些特殊性，帶有強烈的技術(shù)色彩，變動較快。因此，詳盡地在民法典中予以規(guī)定肯定是不合時宜的。然而，只作原則性、一般性的規(guī)定也不可取。
筆者認(rèn)為，只有用整合財產(chǎn)權(quán)的方式才能解決這類問題。為此，我們倡導(dǎo)設(shè)立財產(chǎn)權(quán)總則，以次于民法總則的地位來整合各項財產(chǎn)權(quán)利，同時保留傳統(tǒng)的物權(quán)法、債權(quán)法。這樣，可以解決理論上無形財產(chǎn)、商事財產(chǎn)權(quán)利等在民法典中的位置問題，同時也避免了改動傳統(tǒng)物權(quán)法這樣大的體系之爭的問題。遵循此一思路，這里財產(chǎn)權(quán)總則的設(shè)定也非概念法學(xué)意義上的財產(chǎn)權(quán)總則，而是在完整保留物權(quán)和債權(quán)規(guī)范的前提下，為知識產(chǎn)權(quán)、商事財產(chǎn)權(quán)等在財產(chǎn)權(quán)總則里留下存在和發(fā)展的空間，以起到法典化的整合效果。至于知識產(chǎn)權(quán)、商事財產(chǎn)權(quán)和其他無形財產(chǎn)，除財產(chǎn)權(quán)總則予以一般規(guī)定外，仍應(yīng)由知識產(chǎn)權(quán)法、商法和其他單行法來專門規(guī)定。這樣，財產(chǎn)權(quán)總則將一如既往地統(tǒng)領(lǐng)傳統(tǒng)民法領(lǐng)域的物權(quán)法和債權(quán)法，同時也統(tǒng)領(lǐng)了游離在法典之外的知識產(chǎn)權(quán)法、商法和民事單行法的相關(guān)財產(chǎn)權(quán)規(guī)范，物權(quán)法、債權(quán)法和單行法的地位一樣，都是對某一類財產(chǎn)權(quán)的專門規(guī)定。這樣，就能打破大陸法財產(chǎn)權(quán)體系的二元結(jié)構(gòu)，建立一種多元結(jié)構(gòu)、富有彈性的財產(chǎn)權(quán)體系，使它能夠更好地適應(yīng)社會經(jīng)濟的發(fā)展和需要。同時，也解決了理論上困擾已久的“民商合一”的問題。
如上所述，財產(chǎn)權(quán)總則只是一個原則法，相應(yīng)的財產(chǎn)權(quán)利的具體規(guī)定必須要到其他各編和單行法中去尋覓。對于財產(chǎn)權(quán)總則的大致框架，筆者是這樣設(shè)想的:以“財產(chǎn)與財產(chǎn)權(quán)”為編，其中第一章“財產(chǎn)及其分類”；第二章“財產(chǎn)權(quán)及其保護與限制”；第三章“物權(quán)一般規(guī)則(效力與變動)”；第四章“債權(quán)一般規(guī)則(效力與分類)”；第五章“物權(quán)、債權(quán)相互之轉(zhuǎn)化，’；第六章“知識產(chǎn)權(quán)一般規(guī)則”；第七章“其他財產(chǎn)權(quán)”。在這個基本設(shè)想框架之下，物權(quán)法是由置于財產(chǎn)權(quán)總則中的“物權(quán)一般規(guī)則”與緊隨財產(chǎn)權(quán)總則之后的物權(quán)編構(gòu)成。
二、物權(quán)法的基本體系
在確定好物權(quán)法的定位問題之后，我們所要面對的，即是物權(quán)法內(nèi)部結(jié)構(gòu)問題。也就是通常所說，如何確定物權(quán)法的體系問題。關(guān)于物權(quán)法的體系，目前學(xué)界和立法界普遍贊成沿用傳統(tǒng)民法的物權(quán)法總則、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有這種體系。③筆者的設(shè)想是在財產(chǎn)法總則中將物權(quán)的一般規(guī)則予以單獨一章進行規(guī)定。因此在物權(quán)編中，不再設(shè)立總則。但是，由于民法典的制定是分編通過的，因此，物權(quán)法不能沒有總則，只能等待將來對各編進行整合時，再將物權(quán)法總則納人財產(chǎn)權(quán)總則。物權(quán)法的基本體系也涉及概念的使用問題，所有的體系都是建立在若干概念和制度的基礎(chǔ)之上。在物權(quán)法的制定過程中，幾個草案運用的概念似曾相同，卻又略有不同。尤其是在用益物權(quán)制度方面，是繼續(xù)沿用在我國現(xiàn)行法律法規(guī)中已經(jīng)使用的術(shù)語，還是完全遵從傳統(tǒng)民法的概念或?qū)χM行適當(dāng)?shù)母脑欤瑢W(xué)界存在很大爭議。筆者認(rèn)為，對于已經(jīng)在我國立法和實踐中長期使用的概念，如果與傳統(tǒng)民法中的概念不存在本質(zhì)性的沖突，是可以繼續(xù)沿用的，如宅基地使用權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等。對于我國立法上尚未借鑒的制度，如地役權(quán)、居住權(quán)等，還是采納傳統(tǒng)民法的概念為宜，沒有必要再造概念洲；下面以所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)為例，來闡述物權(quán)法的體系問題，并對有爭議的制度提出一自己的看法。
(一)所有權(quán)
筆者贊同將國家所有權(quán)、集體所有體、個人所有權(quán)分別規(guī)定(此問題將在專文中論述)，但是并不妨礙所有權(quán)依其他的方式進行劃分，因此在所有權(quán)一章中規(guī)定:第一節(jié)“所有權(quán)和所有權(quán)取得，’；第二節(jié)“國家所有權(quán)”；第三節(jié)“集體所有權(quán)”；第四節(jié)“個人所有權(quán)”；第五節(jié)“其他所有權(quán)，’；第六節(jié)“建筑物區(qū)分所有權(quán)”；第七節(jié)“相鄰關(guān)系”；第八節(jié)“共有”。
(二)用益物權(quán)
關(guān)于用益物權(quán)的體系，爭議很大，主要是用益物權(quán)之種類構(gòu)成方面。居住權(quán)在人大法工委的物權(quán)法草案中首次提出之后，受到了民法學(xué)者的關(guān)注。在實踐中，由子住房引起的糾紛層出不窮，學(xué)界開始對這一國外通行的解決非所有人居住他人房屋制度從理論上進行探討。居住權(quán)制度主要是解決養(yǎng)老、離婚或者喪偶的配偶的住房問題‘我國現(xiàn)在養(yǎng)老的職能仍然由家庭承擔(dān)，社會承擔(dān)的程度非常小。這就帶來一個問題，老人在貧病的情況下，其擁有的住房應(yīng)當(dāng)如何處理?假設(shè)老人將房屋出賣，將出賣房屋的價金作為生活所需費用，則老人的居住問題仍然成為一個重大問題。有學(xué)者提出來可以進行保留居住權(quán)的買賣，如房屋所有權(quán)人在其年老時，可以將其房屋出賣，但在自己的有生之年保留對房屋的居住權(quán)，而房屋的受讓人則一次性或分期地向其支付價款，以之作為養(yǎng)老金歲毓喪偶的配偶居住權(quán)的問題就更加尖銳。房屋當(dāng)然屬于遺產(chǎn)范圍，而我國《繼承法》將配偶、子女及父母列為第一順序的繼承人，也就是說，在無遺囑繼承，也即法定繼承的情況下，喪偶配偶的住房問題往往因為多個繼承人主張權(quán)利而受到嚴(yán)重威脅。這時，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人設(shè)定或者法律規(guī)定喪偶配偶對于婚姻住房享有居住權(quán)，而對婚姻住房的所有權(quán)歸于法定繼承人共有，一旦配偶死亡，再由繼承人繼承，這樣就可以解決喪偶配偶的居住權(quán)問題。而住房問題在離婚時表現(xiàn)得尤為顯著，實踐中法院往往使用“暫住權(quán)”、“居住使用權(quán)”等法律并無明文規(guī)定的概念，導(dǎo)致判決生效之后受到各方當(dāng)事人的權(quán)利質(zhì)疑，使判決得不到切實地執(zhí)行。因此，居住權(quán)制度仍然有很大的適用空間。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)確定居住權(quán)制度。但問題是，采納居住權(quán)制度之后，是否能與現(xiàn)行框架融合。由于居住權(quán)自羅馬法起，就隸屬于“用益權(quán)—使用權(quán)—居住權(quán)”的人役權(quán)制度框架之下，因此我們能否單獨借鑒居住權(quán)，而不采納人役、地役之劃分?這個問題值得討論，目前學(xué)界也有學(xué)者對人役權(quán)進行了研究，同時認(rèn)為應(yīng)當(dāng)擴充“用益權(quán)”的傳統(tǒng)含義，引人用益權(quán)制度。從居住權(quán)與使用權(quán)、用益權(quán)的關(guān)系上來看，居住權(quán)與使用權(quán)、用益權(quán)存在著千絲萬縷的聯(lián)系，從各國民法典的諸多準(zhǔn)用條款中可以見端倪。但是這并不意味著，脫離了人役權(quán)、地役權(quán)二元劃分的土壤，居住權(quán)就難以生存。立法并非照搬其他國家的法律，在我國一直沿用所有權(quán)與他物權(quán)的劃分，并且將他物權(quán)劃分為用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的框架下，將居住權(quán)劃歸為用益物權(quán)一類也是合乎邏輯的。
因此，筆者認(rèn)為，在用益物權(quán)中可以這樣規(guī)定:第一節(jié)“土地使用權(quán)與資源保護”；第二節(jié)“農(nóng)地使用權(quán)”；第三節(jié)“建設(shè)用地使用權(quán)”；第四節(jié)“宅基地使用權(quán)”；第五節(jié)“地役權(quán)”；第六節(jié)“居住權(quán)”；第七節(jié)“典權(quán)”；第八節(jié)“自然資源使用權(quán)”。
(三)擔(dān)保物權(quán)
在擔(dān)保物權(quán)方面，由于《擔(dān)保法》已經(jīng)規(guī)定了抵押、質(zhì)押、留置三種擔(dān)保物權(quán)，將之納人不存疑義。但是，讓與擔(dān)保、優(yōu)先權(quán)及所有權(quán)保留是否納人物權(quán)法中引起了很大爭議。在此，筆者簡單談?wù)効捶ā?/p>
讓與擔(dān)保，指債務(wù)人或第三人為擔(dān)保債務(wù)履行的目的，將擔(dān)保標(biāo)的物的權(quán)利(通常為所有權(quán))預(yù)先轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，由雙方約定于債務(wù)清償后，將擔(dān)保標(biāo)的物返還于債務(wù)人或第三人；債務(wù)不履行時，債務(wù)人得就該擔(dān)保標(biāo)的物受償?shù)囊环N擔(dān)保方式。讓與擔(dān)保在人大法工委和社科院的物權(quán)法草案中都有規(guī)定。而在王利明教授主持的物權(quán)法草案中沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)設(shè)立讓與擔(dān)保制度。首先，讓與擔(dān)保與其他的典型擔(dān)保制度相比，具有很大的優(yōu)越性。它能擴大融資的可能性，可以實現(xiàn)集合財產(chǎn)(包括具有流動性的集合財產(chǎn))和一些不能設(shè)定典型擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利的擔(dān)保化。如各種新形成或正在形成過程中的財產(chǎn)權(quán)，諸如電腦軟件的權(quán)利、電話加人權(quán)舊本)、擬購買的不動產(chǎn)、建設(shè)中的建筑物、老鋪和招牌等特殊權(quán)利，在其上設(shè)定抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)尚有疑問，但通過讓與擔(dān)保可實現(xiàn)上述財產(chǎn)的擔(dān)保化。其次，我國實踐中已經(jīng)出現(xiàn)了類似讓與擔(dān)保的按揭制度，盡管這是英美法系的制度，與大陸法系的讓與擔(dān)保制度存在著區(qū)別，但是我們可以將之改造成為讓與擔(dān)保制度，使之與我們的物權(quán)體系相吻合。再次，盡管讓與擔(dān)保也有一些缺陷，但是可以通過法律規(guī)制克服。比如說，對于“流質(zhì)契約”缺陷的克服，可讓讓與擔(dān)保權(quán)人以清算義務(wù)予以解決。最后，盡管讓與擔(dān)保制度在德國、日本是通過判例來承認(rèn)發(fā)展的，但是我國適逢立法的良機，剛好可以通過立法對之加以規(guī)制。
在優(yōu)先權(quán)問題方面，肯定優(yōu)先權(quán)的學(xué)者認(rèn)為優(yōu)先權(quán)是由法律直接規(guī)定的特種債權(quán)的債權(quán)人，就債務(wù)人的全部或特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)。而否定優(yōu)先權(quán)為擔(dān)保物權(quán)的學(xué)者認(rèn)為，優(yōu)先權(quán)是基于立法政策上之考慮，為保障某些特種債權(quán)與其他權(quán)利的實現(xiàn)而賦予權(quán)利人得就債務(wù)人的一般財產(chǎn)或特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。在三個物權(quán)法草案中，唯有王利明教授的草案詳盡規(guī)定了優(yōu)先權(quán)。筆者認(rèn)為，優(yōu)先權(quán)的實質(zhì)在于破除債權(quán)人平等之原則，賦予特種債權(quán)人以優(yōu)先受償之權(quán)利，但這樣只不過是一種基于推行社會政策和社會公益的考量，能否判定其是否是一項獨立的擔(dān)保物權(quán)?而且優(yōu)先權(quán)內(nèi)容龐雜，觀之各國法律確立的優(yōu)先權(quán)，豬多規(guī)定屬于稅法、勞動法、訴訟法之制度，統(tǒng)一納人物權(quán)法存在疑問。因此，建議在物權(quán)法中不要規(guī)定優(yōu)先權(quán)，而置于特別法中予以規(guī)定。關(guān)于此點，我國的《民事訴訟法》、《破產(chǎn)法》、《海商法》已經(jīng)有了先例。
此外，學(xué)界對子所有權(quán)保留探討的也比較多。所有權(quán)保留是在買賣合同中，買受人雖先占有、使用標(biāo)的物，但在雙方當(dāng)事人約定特定條件(通常是價金的一部或全部清償)成就之前，出賣人仍保留標(biāo)的物的所有權(quán)；條件成就后，標(biāo)的物的所有權(quán)始移轉(zhuǎn)于買受人。對所有權(quán)保留之性質(zhì)，理論界與實務(wù)界均右兩種不同看法，一說認(rèn)為，所有權(quán)保留在法律上為一種附條件的所有權(quán)移轉(zhuǎn)。此種理論并未將所有權(quán)保留作為擔(dān)保買賣價金受償?shù)膿?dān)保權(quán)對待，仍然將之作為一種特殊買賣對待，即所有權(quán)保留買賣為所有權(quán)隨著買賣價金的付清而移轉(zhuǎn)于買受人。另一說認(rèn)為，所有權(quán)保留為非典型擔(dān)保物權(quán)，其主旨在通過保留標(biāo)的物所有權(quán)以期保障買受人能按期支付價款或履行其他義務(wù)。所有權(quán)保留制度能夠很好地解決買受人資金不足和如何保障債權(quán)人價金債權(quán)實現(xiàn)的問題，因此，無論英美法系還是大陸法系國家都通過立法對之進行確認(rèn)，只不過名稱不一樣而已。我國立法對所有權(quán)保留雖未有明確規(guī)定，但《民法通則》第72條與《合同法》第134條為其存在留下了空間，學(xué)者也大多承認(rèn)有此制度。筆者認(rèn)為，所有權(quán)保留制度仍然置于《合同法》買賣合同中，以特殊買賣合同的形式出現(xiàn)未嘗不可，沒有必要將之納人物權(quán)法。
基于以上的考慮，在擔(dān)保物權(quán)的種類構(gòu)成方面，筆者建議吸收《擔(dān)保法》中抵押、質(zhì)押、留置三種擔(dān)保物權(quán)，再加上讓與擔(dān)保，而對于優(yōu)先權(quán)、所有權(quán)保留則不予吸納。因此，擔(dān)保物權(quán)之大致結(jié)構(gòu)如下:第一節(jié)“擔(dān)保物權(quán)及其擔(dān)保范圍”；第二節(jié)“抵押權(quán)”；第三節(jié)“質(zhì)押權(quán)”；第四節(jié)“留置權(quán)”；第五節(jié)“讓與擔(dān)保”。
注釋:
①王利明:《物權(quán)法研究》，中國人民大學(xué)出版社2(X)2年版，第19頁。
②吳漢東:《知識產(chǎn)權(quán)法編纂體例與民法典編舞》，載《私法研究》第3卷，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第65一68頁。
③中國政法大學(xué)課題組:《關(guān)于物權(quán)法的整體結(jié)構(gòu)》，載《人大復(fù)印資料》(民商法學(xué))2003年第1期，第30頁；王利明:《中國物權(quán)法草案建議稿及說明》，中國法制出版社20(刃年版，第150頁。人大法工委的《中國物權(quán)法》(征求意見稿)、梁慧星教授組織的《中國物權(quán)法草案建議稿》中雖然沒有以用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)的名稱列出來，而是用各項用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)單獨成章的形式，但是實際上仍是以這兩項總的類型來予以區(qū)分的。筆者以前曾就民法典的草案結(jié)構(gòu)予以初步設(shè)想，在物權(quán)編中以所有權(quán)、土地使用權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有這四部分來予以規(guī)定。在筆者所列專章土地使用權(quán)中，不僅包括土地使用權(quán)的各種類型，還包括其他不動產(chǎn)使用權(quán)，實際上也是在傳統(tǒng)民法中的用益物權(quán)門類之下。考慮到與傳統(tǒng)概念系統(tǒng)的一致性，筆者認(rèn)為還是改為用益物權(quán)為妥當(dāng)。
④關(guān)于地役權(quán)，有采用鄰地利用權(quán)之提法的，參見人大法工委的《中國物權(quán)法》(征求意見稿)；梁慧星教授組織的《中國物權(quán)法草案建議稿》。但是鄰地利用這個制度是完全借鑒大陸法系之地役權(quán)，采鄰地利用權(quán)一說還會給人造成誤解，認(rèn)為土地必須要“相鄰”，這不符合現(xiàn)代地役權(quán)的發(fā)展趨勢，因此還是采納傳統(tǒng)地役權(quán)比較合適。筆者也曾經(jīng)設(shè)想將地役權(quán)改為鄰地使用權(quán)，現(xiàn)在看來這個概念必須糾正。
物權(quán)法論文范文第3篇
關(guān)鍵詞:占有分類；占有保護；獨立價值
一、占有制度分類
這種分類實際上是對無權(quán)占有的細(xì)化，是依無權(quán)占有人主觀心理狀態(tài)的不同所做出的分類。
(1)善意占有
所謂善意占有是占有人不知其無占有的權(quán)利而占有。
①善意占有人的使用與收益
善意占有人為無償占有時，權(quán)利人可以要求占有人返還原物與孳息。這是因為，既為善意占有人則推定其在占有物上所行使的權(quán)利為其合法享有，其對取得的占有物有使用收益的權(quán)利，其所取得的收益也沒有對物的權(quán)利人返還的義務(wù)，即善意占有人取得收益有法律上的原因，故不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美Ｔ谶@里的孳息應(yīng)當(dāng)理解為使用收益。如果占有人所行使的權(quán)利，不包含使用收益的權(quán)能，則占有人不得對占有物使用收益。
②善意占有人的責(zé)任
既然善意占有人于占有物上的權(quán)利被推定為合法權(quán)利，那么依此理論，占有人對占有物因正常使用而造成的消滅與損壞不負(fù)賠償責(zé)任。但是，占有人畢竟不是物的所有人。因此，占有人如果造成物的損毀滅失則應(yīng)對物的權(quán)利人予以賠償，以保護物之所有人的權(quán)利。但法律應(yīng)當(dāng)適當(dāng)減輕善意占有人的責(zé)任。其責(zé)任承擔(dān)方式應(yīng)限制在其因損毀滅失所受利益范圍之內(nèi)。至于損毀滅失之原因則在所不問。無論是否可歸責(zé)于占有人，只須其因占有物的損毀滅失受有利益，即應(yīng)在所受利益范圍內(nèi)對權(quán)利人承擔(dān)責(zé)任。
③善意占有人的費用求償權(quán)
善意占有人在占有期間，對于占有物可能支出的費用有兩項。其一為必要費用，二即為有益費用，它是指能使占有物增加價值的費用，即占有物價值的增加額。這是占有人支出有益費用前后占有物價值的差額。但占有人請求物的權(quán)利人償還的數(shù)額限于返還時占有物所增加的價值當(dāng)時仍然存在的范圍內(nèi)。增加的價值于占有物返還時已不復(fù)存在的，物的權(quán)利人即不再負(fù)有償還義務(wù)，改良占有物所支出之有益費用，于其占有物現(xiàn)存之增加價值。
(2)惡意占有
所謂惡意占有人是指占有人知道其無占有權(quán)利的占有。
我國《物權(quán)法》第242條規(guī)定了惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，即惡意占有人所承擔(dān)的責(zé)任明顯重于善意占有人的責(zé)任。如此規(guī)定的理由在于:惡意占有人明知自己無權(quán)占有仍占有他人之物，其占有不僅缺乏法律上的依據(jù)，而且缺乏道德上的正當(dāng)性，在法律上并無給與保護的必要。因此，各國法律對于惡意占有人均加以較重的責(zé)任。
惡意占有人通常系通過侵權(quán)行為取得占有。因此，在決定惡意占有人的責(zé)任時，應(yīng)適用侵權(quán)的損害賠償原則，損失多少賠多少，即除占有物的價值外，還應(yīng)包括物的權(quán)利人因此造成的所失利益。占有物價值的計算，以物的實際價值為準(zhǔn)，惡意占有人取得占有時物的價值與物的權(quán)利人請求返還時的價值不同時，以較高的價值為準(zhǔn)。不如此，不足以保護物的權(quán)利人的利益。②惡意占有人的求償權(quán)
惡意占有人支出必要費用，是為保持物的效用和價值所必需。就其本身而言，其對于惡意占有人并無利益。在物的權(quán)利人請求惡意占有人返還占有物時，惡意占有人對于占有物所支出的必要費用的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無因管理較為適宜。因此，依無因管理之原理，管理人為管理他人事物所支出的必要費用，在不違反本人明知或可以推知的意思時，可以請求本人予以償還；但若其違反本人的意思，則只能請求本人在所得利益的限度內(nèi)予以償還。我國的《物權(quán)法》之所以未立法保護惡意占有人的這項權(quán)利，其實是為了懲罰惡意占有人惡意占有之行為。但是另一方面，也反映了我國《物權(quán)法》的粗糙和不成熟。對此，羅馬法有一原則—公法優(yōu)于私法，該原則合乎法理，對于我國立法上有很好的借鑒作用。因此，如果惡意占有人為物上請求權(quán)人盡公益上的義務(wù)(如繳納稅款)，此等費用，自應(yīng)償還之。否則，會使“私法優(yōu)于公法”，造成法理基礎(chǔ)上的失衡。
二、占有的保護
我國《物權(quán)法》對于占有制度的保護分為自力救濟權(quán)和占有保護請求權(quán)兩類。
1.占有人的自力救濟權(quán)
占有制度以保護占有人現(xiàn)有的占有狀態(tài)為宗旨。在占有被他人妨害或者有妨害危險時，占有人雖然可以尋求公權(quán)力的救濟，但畢竟這種救濟方式需要通過一定的程序，費時費事，有時并不一定能夠達到救濟目的。因此，賦予占有人自力救濟權(quán)是十分必要的。
占有人的自力救濟權(quán)包括占有防御權(quán)和占有取回權(quán)。
2.占有保護請求權(quán)
我國《物權(quán)法》第245條規(guī)定了我國的占有保護。即占有物返還請求權(quán)和占有妨害排除請求權(quán)，卻沒有考慮妨害危險對于占有的影響。在這里，消除危險和妨害危險是有所區(qū)別的。筆者認(rèn)為我國《物權(quán)法》的這種關(guān)于占有保護請求權(quán)的規(guī)定是有缺陷的，它沒有科學(xué)的聯(lián)系占有保護請求權(quán)的整體，因而并不能充分保護之。法律的價值在于引導(dǎo)和預(yù)防，而不僅僅在于事后的制裁與懲罰。現(xiàn)實生活中的危害，往往還包括即將發(fā)生危害結(jié)果的“危險”。在“危險”發(fā)生時，占有人若不具有妨害危險發(fā)生請求權(quán)，則只能等到危險現(xiàn)實發(fā)生后才能保護自己的權(quán)利。
三、占有制度的價值
占有制度無論作為一種事實或是一種權(quán)利，各國均立法加以保護，其根本原因在于占有制度自有其深刻的社會作用，即獨立存在的價值。占有制度既不能離開民法物權(quán)制度自行其是，也不能限制其范圍，使之屈居于自物權(quán)與他物權(quán)之下，而應(yīng)正確將其定位，承認(rèn)其作為法律對物的事實支配的保護制度。其一，占有制度。是時效取得制度的基礎(chǔ)，因為取得時效的實質(zhì)是——事實勝于權(quán)利。取得時效是占有效力的使然。其二，善意取得制度是以占有制度為前提的。立法上正是基于占有的公信力原則，從而建立了善意取得制度。目前，善意取得制度在我國現(xiàn)行的物權(quán)立法上雖有所體現(xiàn)，卻有所欠缺，其原因也與我國不完備的占有制度有關(guān)。綜上所述，占有制度不僅有獨立存在的意義，更應(yīng)當(dāng)從立法上予以完善。
參考文獻
[1]梁慧星著:《中國物權(quán)法草案建議稿》，中國法制出版社2000年版
物權(quán)法論文范文第4篇
加大電力企業(yè)土地確權(quán)工作力度
電力企業(yè)應(yīng)該成立專門工作組，聯(lián)合發(fā)展策劃、工程建設(shè)、行政管理等相關(guān)部室和基層單位，制定詳實的土地權(quán)屬辦理計劃，按照輕重緩急、辦理難易程度，分層次對土地權(quán)屬進行明確，盡快辦理好相關(guān)手續(xù)，徹底完成電力企業(yè)土地的確權(quán)工作。電力企業(yè)應(yīng)盡快明確土地的職能管理部門，規(guī)范企業(yè)系統(tǒng)內(nèi)土地管理部門及各部門的職責(zé)，加大在企業(yè)土地管理上人力投入。在日常工作中，對通過各種途徑取得或接收的房地產(chǎn)進行逐一落實，遵循“誰接收誰負(fù)責(zé)”的原則，對建設(shè)和接收過程中產(chǎn)生的權(quán)屬證明及相關(guān)資料進行收集，完善房地產(chǎn)工作的日常管理機制，確保各單位不動產(chǎn)登記的管理工作有序、順利地進行。
規(guī)范管理流程，提高管理手段
由于電力企業(yè)土地管理長期缺位，土地權(quán)屬辦理未納入項目投建管理范圍，所以項目在投建手續(xù)不全就開工的情況下，缺乏對后續(xù)土地登記工作的跟蹤管理。因此，各單位各部門要高度重視，積極溝通，通過科學(xué)的管理手段及人文關(guān)懷對企業(yè)的房地產(chǎn)進行管理。在管理形式上繼續(xù)完善土地管理系統(tǒng)，明確工作目標(biāo)，建立本單位土地管理基本制度。按照依法用地的觀念和社會主義市場經(jīng)濟體制的需要，積極建立完善的管理機制，推動完善地籍管理基礎(chǔ)工作，逐步實現(xiàn)土地管理信息的網(wǎng)絡(luò)化，為電力企業(yè)理清家底、加快電網(wǎng)建設(shè)做先鋒。
物權(quán)法論文范文第5篇
關(guān)鍵詞：行政權(quán)；物權(quán)；公務(wù)用物；公益用物
我國是一個社會主義國家，國有財產(chǎn)廣泛存在，但這些財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)各異。國家具有雙重身份，因而其所掌握的大量“公有財產(chǎn)”既包括用于社會管理和社會公共利益服務(wù)的財產(chǎn)，也包括參與市場流轉(zhuǎn)牟取利益的財產(chǎn)。這是兩種性質(zhì)不同的財產(chǎn)，前者為國家作為行政機關(guān)行使行政權(quán)力時必需的財產(chǎn)，只能用于公共目的，不得轉(zhuǎn)讓，不得作為取得時效的標(biāo)的物；后者是國家作為民事主體時擁有的財產(chǎn)，與普通民事財產(chǎn)無異，適用民法的規(guī)定。有學(xué)者在對國家所有權(quán)制度進行系統(tǒng)研究后，已經(jīng)意識到國家所有權(quán)制度不是一個單純的民法范疇。西方一些國家，尤其是法國，對國有財產(chǎn)制定了完備的法律制度，行政法上的財產(chǎn)權(quán)理論最為完善，我國學(xué)界對此問題很少提及。本文試圖通過對該問題進行初步探討，以期引起法學(xué)界對該問題的關(guān)注。
一、行政法上物權(quán)的存在及其內(nèi)涵
（一）行政法上物權(quán)的存在
我們一般將“物權(quán)”視為民法的傳統(tǒng)領(lǐng)域。傳統(tǒng)民法認(rèn)為：“物權(quán)為直接支配特定物并享有利益的權(quán)利。”“它是特定社會中人與人之間對物的占有關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。”“是平等主體對物享有的占有、使用、收益和處分的絕對權(quán)。”[1]（P7-16）但在現(xiàn)代社會中，國家為了完成其社會使命，往往占有大量物力資財，國家在行使這些財產(chǎn)權(quán)時，并非都以平等主體的身份參與社會活動。如行政受益權(quán)①的存在，行政主體在這些客體上享有的財產(chǎn)權(quán)不受一般民事規(guī)則的支配，而受一些特殊規(guī)則的支配；再如公共設(shè)施的設(shè)置、管理和利用，在行政主體（或授權(quán)組織）與利用者之間形成管理與被管理的行政法律關(guān)系，而非民事法律關(guān)系[2].在現(xiàn)實生活中，有相當(dāng)?shù)奈锸菫楣怖没蚬珓?wù)便利而存在的，這些物或為行政主體管理，或為行政主體直接占有、使用，不以盈利為目的，不受一般民事規(guī)則的支配。可見，在現(xiàn)實社會中的確存在與私法上的物權(quán)不同的“異類物權(quán)”。
但將作為私法上范疇的物權(quán)移植到行政法領(lǐng)域中是否可能？或者說，在行政法領(lǐng)域中是否存在物權(quán)關(guān)系？對此，在普通法系國家，雖然他們在理論上不區(qū)分公法和私法，但在實踐上采取單一救濟途徑模式，并且法官具有“造法”功能，有權(quán)對法律問題作出最終解釋，實際上在具體案件中已承認(rèn)公法上物權(quán)和私法上物權(quán)的不同。在大陸法系國家中，法國行政法上有公產(chǎn)和私產(chǎn)的劃分，德國行政法上有“公物”的存在，日本行政法上有“公共營造物”的設(shè)置，這些物作為權(quán)利的客體基本上受行政法規(guī)則的支配。不論大陸法系國家還是英美法系國家，不論判例法還是成文法，都不否認(rèn)行政法領(lǐng)域中有物權(quán)關(guān)系存在。我國學(xué)者對此理論問題很少提及，且一般不予作專門思考和論證，①其理由主要是私法上的物權(quán)肇基于平等主體之間的權(quán)利義務(wù)，而在行政法領(lǐng)域，政府和相對人間關(guān)系屬權(quán)力支配關(guān)系，無平等之可能。筆者認(rèn)為，這種觀點過分拘泥于民法理論以及傳統(tǒng)的行政高權(quán)理論，而沒有體察到現(xiàn)代行政法發(fā)展所帶來的變化，是失之偏頗的。
伴隨著民主思潮的激蕩，福利國家、給付行政等新型國家目的觀的出現(xiàn)，現(xiàn)代行政已從權(quán)力行政轉(zhuǎn)向服務(wù)行政（給付行政），行政活動不僅包括行使權(quán)力的法律行為，也包括提供服務(wù)的事實行為，設(shè)置、管理公有公共設(shè)施已成為給付行政時代國家的主要義務(wù)。且現(xiàn)代社會，公民依靠自力無法生存，不得不越來越多地依靠行政機關(guān)提供基本生存之需要。現(xiàn)代行政法的發(fā)展為行政法領(lǐng)域物權(quán)的存在提供了基礎(chǔ)。同時，筆者認(rèn)為：行政法上的物權(quán)觀念來自民法，因而和民法上的物權(quán)有相似之處。但是已由行政法加以改造，使它具有公共使用因素，成為行政法上的物權(quán)。正如行政合同制度來自民法上的合同觀念，經(jīng)過行政法的改造以后，成為和民法上的合同性質(zhì)不同的行政合同一樣。行政合同制度和行政法上的物權(quán)制度，是現(xiàn)實法律中公法和私法使用不同原則的結(jié)果。
（二）行政法上物權(quán)的內(nèi)涵
我們應(yīng)有這樣的觀念：社會中的財產(chǎn)關(guān)系并非都是平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系。物權(quán)形態(tài)中有一部分權(quán)利由國家行政機關(guān)或其他有行政管理權(quán)的團體、組織基于行政目的享有，并由行政主體對客體物進行管理、處分。這種由行政主體享有，不以盈利為目的，為公共利益或為行政便利而對物占有、使用、管理和處分的權(quán)利即為行政法上的物權(quán)。依據(jù)設(shè)立目的的不同，我們可以將行政法上的物權(quán)劃分為公務(wù)用物物權(quán)和公益用物物權(quán)。②前者是指行政主體公務(wù)活動必需的財產(chǎn)；后者是指公眾直接使用的財產(chǎn)。
二、行政法上物權(quán)的歷史考察
政府可以作為物權(quán)的主體歷史由來已久。從以下的考證中，我們可以得出這樣的結(jié)論：行政法上的物權(quán)理論起源于羅馬法的“公有物”概念，完善于法國行政法的“國家公產(chǎn)”理論。
（一）羅馬法上的公有物和私有物概念
公產(chǎn)和私產(chǎn)概念源于羅馬法公有物和私有物的概念。在羅馬法中，物大體分為兩種：一類是公有物，公共所有或使用之物，如水流、道路等。這類財產(chǎn)由羅馬帝國享有所有權(quán)，羅馬帝國公民享有使用權(quán)，法律明文規(guī)定國家對這些財產(chǎn)不得處分，因而又稱為“非交易物”。另一類是私有物，屬私人所有之物[3]（P123）。羅馬法上的公有物和私有物的劃分與現(xiàn)代意義上的公產(chǎn)和私產(chǎn)的劃分是有區(qū)別的。
（二）法國行政法上的國家公產(chǎn)理論
古羅馬法上的國家公有、私有劃分理論為大陸法系國家所接受，并繼續(xù)發(fā)展完善，尤其是在法國行政法上形成了完整的國家公產(chǎn)理論。
法國國家公、私產(chǎn)劃分始于19世紀(jì)初年，由法國民法學(xué)家、第戎學(xué)院院長V蒲魯東提出。蒲魯東在研究民法上的財產(chǎn)權(quán)時注意到一部分由國家享有的財產(chǎn)權(quán)與民法上的財產(chǎn)權(quán)有所不同，甚至性質(zhì)截然相反。1833年，他在《公產(chǎn)論》一書中，對公產(chǎn)理論作出系統(tǒng)說明。根據(jù)他的理論，政治共同體的財產(chǎn)中有一部分為公共財產(chǎn)。這些財產(chǎn)與私法上的財產(chǎn)不同，即不以盈利為目的，供公眾使用，不得轉(zhuǎn)讓，且不得作為取得時效標(biāo)的[4]（P303）。除此之外的政治共同體的另一部分財產(chǎn)，具有與私法上財產(chǎn)相同的性質(zhì)。這是學(xué)術(shù)界首次系統(tǒng)闡述公、私產(chǎn)劃分理論。蒲氏對國家公、私產(chǎn)劃分理論的闡釋成為現(xiàn)代意義上公私產(chǎn)理論研究的焦點。當(dāng)時產(chǎn)生這一理論與以下三方面原因有關(guān)：（1）羅馬法復(fù)興對法國法的影響，從歷史上看，法國法中許多因素乃繼承自古羅馬法；（2）資產(chǎn)階級革命后，國家不再被視為所有財產(chǎn)的所有人，如何確切解釋國家的地位和作用，如
何確切劃分國家財產(chǎn)成為理論家們研究的焦點；（3）資本主義經(jīng)濟在19世紀(jì)后期有較大的發(fā)展，財產(chǎn)的形態(tài)和作用增加。
蒲魯東的國家公產(chǎn)理論在19世紀(jì)末20世紀(jì)初有了重大發(fā)展。這表現(xiàn)在：（1）內(nèi)容拓展，不僅將公用物（自然狀態(tài)）列為公產(chǎn)，也包括行政主體為公益指定作為公用的財產(chǎn)；（2）判斷標(biāo)準(zhǔn)逐漸明確，即是否享受公產(chǎn)保護應(yīng)視其社會作用而定；（3）認(rèn)為公產(chǎn)保護過程中，行政主體不應(yīng)局限于維修、保存，必須采取更主動的措施。這一時期的國家公產(chǎn)理論研究也為法國行政法在這一領(lǐng)域的主導(dǎo)地位奠定了基礎(chǔ)。至今，法國行政法上關(guān)于國家公產(chǎn)理論仍是世界上最完善、最嚴(yán)密的。
在公產(chǎn)理論發(fā)展過程中，各學(xué)說爭論最大的是關(guān)于國家公、私產(chǎn)劃分的標(biāo)準(zhǔn)問題。法國行政法最初并沒有抽象出明確統(tǒng)一的劃分標(biāo)準(zhǔn)，而是采用排除法。根據(jù)財產(chǎn)所發(fā)揮的作用作為劃分標(biāo)準(zhǔn)首先出現(xiàn)在判例上。直至20世紀(jì)50年代以后，判例法與學(xué)說逐漸融合，采取了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)基本上采用了依財產(chǎn)社會作用進行劃分的學(xué)說。依照這一標(biāo)準(zhǔn)，公產(chǎn)包括：（1）公眾直接使用的財產(chǎn)；（2）公務(wù)使用的財產(chǎn)，但該財產(chǎn)的自然狀態(tài)或經(jīng)過加工以后的狀態(tài)必須是專門的或主要的適應(yīng)于公務(wù)所要達到的目的[4]（P306-307）。前者稱為公眾用公產(chǎn)，后者稱為公務(wù)用公產(chǎn)。
（三）德國行政法和日本行政法上的公產(chǎn)理論
德國行政法上的事實給付，表現(xiàn)在公物方面。公物，或免費供公眾使用（共同使用）者，如道路和公園，或為確定目的而使用，如行政大樓等。依據(jù)公共使用這一特征，德國行政法將公物劃分為可供公用和不可供公用兩類。后者又可分為有其他不同使用目的者和沒有此目的處于官方手上的公物。這同法國行政法上的公產(chǎn)、私產(chǎn)概念頗為相似。盡管學(xué)者作了相當(dāng)?shù)呐Γ晕茨苁沟聡邮芊▏鴮W(xué)說中的公產(chǎn)的特別分類。德國法將公物分為：（1）財政財產(chǎn)；（2）行政財產(chǎn)（公物），即公共使用物和規(guī)定其他用途的公物[5]（P170）。德國公物原則上適用民事法律，但在某些方面，特別是公共使用上，又與公法約束相重疊[5]（P169）。日本行政法上并沒有獨立意義的“公產(chǎn)”概念，供于公共目的的物被行政法學(xué)家稱為“公物”或“公共營造物”。日本《國家賠償法》中規(guī)定的“公共營造物”是指由國家或地方公共團體供于公用或公共之用的“有體物”，即公物[6]（P172）。它不是有關(guān)物的所有權(quán)的歸屬主體問題，而是該物本身是不是直接供于公共目的，其內(nèi)涵應(yīng)理解為：（1）須為公共目的而使用；（2）須為有體物；（3）須為行政主體使用；（4）須為直接使用。公物包括公共用物與公用物，前者是指供一般公眾利用的道路、河川、橋梁、公園等，后者則指供國家或地方團體直接使用的公物，如辦公機關(guān)的建筑物等[7].日本的“公共營造物”概念僅是為了在行政賠償?shù)脑V訟上提供依據(jù)，即“公共營造物設(shè)置或瑕疵引起的賠償”。日本《國家賠償法》第2條規(guī)定：由于道路、河川及其他公共營造物的設(shè)置或管理的瑕疵給他人帶來損害時，國家或公共團體對該損害賠償承擔(dān)賠償責(zé)任。可見，日本行政法上的“公共營造物”與“公產(chǎn)”概念的作用有較大差別。其“公共營造物”的理論遠遜于法國、德國，但其于訴訟上對“公共營造物”概念的應(yīng)用仍值得我們研究借鑒。
三、行政法上的物權(quán)與民事物權(quán)之比較研究
行政法上的物權(quán)是由行政主體享有，為公益或為行政活動便利而設(shè)立的財產(chǎn)權(quán)。它同民法上的物權(quán)有許多相似之處，但行政法上的物權(quán)畢竟是一種“另類物權(quán)”，在許多方面不同于民法上物權(quán)。
（一）設(shè)定的基礎(chǔ)不同。民法上，物權(quán)制度是對私有財產(chǎn)的一種靜態(tài)保護，它設(shè)定的基礎(chǔ)是私法自治，即物權(quán)人可以依據(jù)個人意志自由地設(shè)定法律規(guī)定的物權(quán)。而行政法上的物權(quán)則必須附從于行政權(quán)而行使，必須在法定或有明確授權(quán)下才能設(shè)立、行使，不能依照行政主體甚至是個人意志為之。若行政法上的物權(quán)可以任意設(shè)定，必然會侵害私權(quán)，依法行政原則也適用于行政法上的物權(quán)。
（二）設(shè)立的目的不同。民法上物權(quán)的設(shè)立是物權(quán)人為獲取物所帶來的利益，物權(quán)人占有、使用、抵押、處分、留置等活動都是為了獲取利益。而行政法上物權(quán)的設(shè)立則是為了公眾共同受益，或是為公眾直接使用，或是專門或主要用于某種行政公務(wù)。
（三）享有權(quán)利的主體不同。按照我國通說“狹義行政說”，我國行政法中的行政主體一般包括：最高國家行政機關(guān)、地方各級行政機關(guān)及由于授權(quán)委托而享有行政權(quán)的公共團體[8]（P18-25）。這些行政主體均可作為行政法上物權(quán)的主體。①依據(jù)民法通則，民法上物權(quán)的主體包括法人、自然人和其他經(jīng)濟組織等民事主體。
二者的根本區(qū)別在于主體是否有行政權(quán)。行政法上的物權(quán)強調(diào)其行政性，行政主體在行使行政權(quán)過程中才會產(chǎn)生行政法上的物權(quán)，這是由行政法上的物權(quán)依附性決定的。
（四）權(quán)利客體范圍不同。我國目前在行政法上尚無系統(tǒng)的物權(quán)理論，我們不妨借鑒一下法國行政法的規(guī)定。按照其劃分公產(chǎn)和私產(chǎn)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，行政主體的公產(chǎn)包括：（1）公眾直接使用的財產(chǎn)，即公眾用公產(chǎn)或共用公產(chǎn)；（2）公務(wù)活動必需的財產(chǎn)，即公務(wù)用公產(chǎn)或公用公產(chǎn)。具體而言包括：海洋公產(chǎn)、河川、湖泊公產(chǎn)、空中公產(chǎn)、地面公產(chǎn)（如國有、省有公路及其附屬物、鐵路及其附屬物、公用墓地、菜市場、教堂、體育場、圖書館、博物館和其中的藏品、展品等）[4]（P309-311）。我國是社會主義國家，在計劃經(jīng)濟體制下，行政權(quán)力極度膨脹。突出表現(xiàn)便是將國有企業(yè)經(jīng)營的財產(chǎn)劃歸行政主體支配。目前，我國還在改革這一體制，因此，我們在研究行政法上物權(quán)客體范圍時，不宜將其界定過大。
民法上的物著重強調(diào)對個人利益的滿足，如房屋、生產(chǎn)工具、用于個人消費的資料等。隨著科技的發(fā)展，民法上物權(quán)客體范圍會不斷擴大。
（五）權(quán)利內(nèi)容不同。民法上物權(quán)理論認(rèn)為物權(quán)可以分為占有、使用、收益和處分四項權(quán)能，民事主體可以依照自己的意志遵循等價有償?shù)脑瓌t行使各項權(quán)能，充分享有各項權(quán)能帶來的利益。行政法上的物權(quán)則不然。它本為公益或行政活動便利而設(shè)，因而極少帶有盈利性，這是二者最大不同。民法上的物既可由所有權(quán)人占有使用，也可由經(jīng)所有人同意的人占有使用。但在行政法上，公益用物由公眾使用，公務(wù)用物一般只能由行政主體使用，禁止在行政法上的財產(chǎn)上為私人利益設(shè)立民法上的物權(quán)關(guān)系。行政法上的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格限制，在其使用目的廢除前，不得轉(zhuǎn)讓。
由此可見，行政法上的物權(quán)雖也為權(quán)利主體提供了占有、使用、收益和處分財產(chǎn)的可能性，但由于其具有行政性，各項權(quán)能已無法如民法上物權(quán)那樣行使。一旦這些物不再作為行政法上的物權(quán)客體，則各項權(quán)能回復(fù)圓滿。
（六）保護方法不同。民法上物權(quán)若遭受侵害，通過物權(quán)人向侵權(quán)人提出請求來實現(xiàn)保護。若侵權(quán)人不接受請求，物權(quán)人只能向司法機關(guān)提訟。行政法上物權(quán)的雙方當(dāng)事人處于一種不平等的地位，保護方法與之不同：（1）行政主體可以自行制定規(guī)范，對行政法上的物權(quán)進行
保護；（2）物權(quán)一旦被侵犯，行政主體可依法采取強制措施；（3）公益用物的使用權(quán)無法實現(xiàn)，其使用人可依法要求賠償。
（七）立法、司法遵循原則不同。我們認(rèn)為行政法上的物權(quán)在遵循民事物權(quán)三原則基礎(chǔ)上，應(yīng)特別強調(diào)兩項原則：法定原則和公益性原則。
1、法定原則。行政法上物權(quán)的法定原則是指行政法上物權(quán)的主體、客體范圍、權(quán)利內(nèi)容及其設(shè)立、變更、行使、消滅均應(yīng)有明確的法律規(guī)定。行政主體只能依法定方式享有、行使行政法上的物權(quán)，不得創(chuàng)設(shè)法律中未規(guī)定的物權(quán)形式和權(quán)利內(nèi)容。
2、公益性原則。近代意義上的行政活動大都圍繞公益性展開，不論公益用物還是公務(wù)用物都體現(xiàn)著公眾的利益，因而行政法上物權(quán)也應(yīng)貫徹公益性原則：（1）行政法上物權(quán)的設(shè)立、變更、行使和消滅應(yīng)遵循公益性；（2）行政法上物權(quán)客體范圍界定應(yīng)遵循公益性原則；（3）行政法上物權(quán)權(quán)能內(nèi)容確定應(yīng)遵循公益性原則。
此外，民法上的財產(chǎn)作為取得時效的標(biāo)的，權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)經(jīng)過一定時間，權(quán)利消滅或不受法律保護。這是因為，民法上物權(quán)制度除保護物之靜態(tài)安全外，還有促進財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的目的。如物脫離其權(quán)利主體而為另一主體長期占有，占有主體又無法依法取得對物的權(quán)利，自然不利于財產(chǎn)安全和交易安全。
行政法上的財產(chǎn)是否作為取得時效的標(biāo)的，法國曾對此有不同意見：一種意見認(rèn)為，公產(chǎn)所有權(quán)，只是因公共使用而受到行政法限制，一旦脫離其主體，公共適用排除，客體就恢復(fù)全部民法適用，同一般民法上的物無異，應(yīng)當(dāng)適用取得時效[4]（P315）。另一種意見認(rèn)為，公產(chǎn)不能作為取得時效的標(biāo)的，取得時效對公產(chǎn)的危害，是行政主體在不知不覺的情況下喪失所有權(quán)，這是對公產(chǎn)使用的極大的妨礙[4]（P337）。筆者認(rèn)為，第二種意見似更合理。行政法上物權(quán)的行政性應(yīng)排斥私法上的取得時效，第一種意見正是忽略了這種行政性。排除取得時效使行政主體在任何時候均享有對行政法上物權(quán)客體的追及權(quán)。同時，這樣也是為了保障行政活動，保護公共利益，是公共利益優(yōu)先的表現(xiàn)。若行政法上的財產(chǎn)對公益或公務(wù)活動已無意義，可由行政主體自由處分，也無須在立法別規(guī)定取得時效。
四、行政法上的物權(quán)有關(guān)問題的探析
（一）行政法上物權(quán)的本質(zhì)和屬性
民法上的物權(quán)理論認(rèn)為，民法上的物權(quán)作為一個法律范疇，是指物權(quán)人對物享有的直接支配并排他的權(quán)利，它是特定社會中人與人之間對物的占有關(guān)系在法律上的表現(xiàn)，體現(xiàn)的是一種平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系。當(dāng)事人在行使權(quán)利時體現(xiàn)個人意志，反映個人利益。行政法上物權(quán)存在的基礎(chǔ)是國家行政權(quán)，它反映的根本利益是公眾的整體利益。這是由于行政法上的物權(quán)與行政權(quán)的產(chǎn)生有相同的基礎(chǔ)。在市民社會中，每個成員既是社會的者又是國家的受管理者。社會者為了使其利益免受損害，自愿出讓一部分私權(quán)利，在市民間達成合意而形成的，由行政主體占有、使用。行政法上物權(quán)，本為公務(wù)便利或公共利益而由國家占有、使用，其體現(xiàn)的根本利益是公眾的整體利益，只是在公眾間達成合意。
行政法上的財產(chǎn)權(quán)區(qū)別于其他財產(chǎn)權(quán)的特點在于它與行政活動緊密聯(lián)系，或直接為行政活動服務(wù)，或基于物之使用產(chǎn)生行政管理關(guān)系。因此，無論判定權(quán)利性質(zhì)，還是界定權(quán)利范圍，都應(yīng)待行政性作為行政法上物權(quán)的本質(zhì)屬性。筆者認(rèn)為，行政法上的物權(quán)有以下屬性：（1）行政性。行政性是行政法上的物權(quán)區(qū)別于其他物權(quán)形式的根本特點。這里的行政性是指行政法上物權(quán)的設(shè)立、行使、管理和處分必須以行政活動和公共利益為目的。行政物權(quán)的行政性體現(xiàn)在以下幾方面：權(quán)利主體只能是享有行政管理權(quán)的國家行政機關(guān)或其他公共團體、組織；行政法上物權(quán)的設(shè)立、行使以及管理活動無一不體現(xiàn)著行政目的；行政法上的物權(quán)所體現(xiàn)的是管理與被管理的行政法律關(guān)系，這些法律關(guān)系或在行政主體公務(wù)活動中產(chǎn)生，或在社會公眾使用物的過程中產(chǎn)生。（2）物權(quán)性。行政法上的物權(quán)仍是物權(quán)體系中的一種。它有與其他物權(quán)形式相同或相似的特點，具體體現(xiàn)為：行政物權(quán)具有獨占性和排它性，這同其他物權(quán)形式相似；民法上物權(quán)都遵循物權(quán)法定、一物一權(quán)和公示主義三項基本原則[9]（P87-132）。這些原則也為行政物權(quán)所遵守。應(yīng)注意，行政法上物權(quán)的本質(zhì)屬性是行政性，同時，又具有物權(quán)性。這兩種性質(zhì)和諧地并存于行政法上的物權(quán)中。物權(quán)性是由物的自然性決定的，是從靜態(tài)上講的；行政性則主要是由物的使用過程決定的，是從動態(tài)上講的。（3）依附性。行政法上物權(quán)的依附性是指其在行使過程中依從于行政權(quán)而存在，只有在行政權(quán)行使過程中，才會體現(xiàn)出行政法上的物權(quán)。若無視這一性質(zhì)，必然會使行政法上的物權(quán)范圍擴大，從而對私權(quán)造成侵害。
（二）行政法上物權(quán)的設(shè)定、廢除和變更
1、設(shè)定。行政主體取得某物的所有權(quán)，只是行政法上物權(quán)構(gòu)成的基礎(chǔ)，此外，還必須具備設(shè)定公共使用或公務(wù)使用的表示行為和事實行為，否則屬于行政主體民法上的財產(chǎn)，公共使用或公務(wù)使用的設(shè)定是行政法上的物權(quán)構(gòu)成的必要條件。行政主體可以兩種方法取得所有權(quán)：一是依民法取得所有權(quán)，主要方式有：買賣、贈與、取得時效、添附等，受民法規(guī)則支配；二是依行政法取得所有權(quán)，主要方式是公用征收。行政主體設(shè)定公共使用或公務(wù)使用可以采取多種形式：可以由政府決定，也可以由法律規(guī)定，可以是法律行為，也可以是事實行為。
2、廢除。在法律沒有特別規(guī)定時，公共使用或公務(wù)使用的廢除由設(shè)定的主體決定。廢除的方式，根據(jù)情況可以采取明確的表示，也可以用默示的方式表示廢除，（如共用設(shè)施已經(jīng)處于不能使用狀態(tài)，行政主體認(rèn)為沒有必要修理，公共使用因此廢除。）行政主體對于公共使用的廢除有自由裁量權(quán)。不過行政法院對廢除公共使用的決定審查比較嚴(yán)格[4]（P320）。公共使用廢除后，該財產(chǎn)成為行政主體的私法上的財產(chǎn)。
3、變更。公共使用或公務(wù)使用的變更可以發(fā)生在同一行政主體內(nèi)部，也可以發(fā)生在不同行政主體之間。前者為使用目的的變更，后者為所有權(quán)的變更。
（三）行政法上財產(chǎn)的保護和使用
1、保護。行政法上的財產(chǎn)負(fù)有特定的使命，法律給予公法上的特別保護防止其被毀損、侵占，以維持其作用。產(chǎn)生損害的原因可能由于管理機關(guān)的疏忽，可能由于第三者的行為，所以行政法上的財產(chǎn)的保護制度針對管理機關(guān)和第三者。（1）財產(chǎn)的維修。行政主體對其行政法上的財產(chǎn)必須采取更為主動的措施，妥善保管、維修以維護財產(chǎn)的良好狀態(tài)是其必盡的行政法上的義務(wù)。私人對自己的財產(chǎn)不注意維修時，不受別人干涉。對這種疏忽的制裁，是在其財產(chǎn)對第三人造成損害時承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）轉(zhuǎn)讓的限制。行政法上的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓以公共使用或公務(wù)使用廢除為條件。在該目的廢除以前，行政法上的財產(chǎn)不能轉(zhuǎn)讓。同時還禁止在該財產(chǎn)上為私人利益設(shè)立民法上的物權(quán)關(guān)系。（3）行使處罰權(quán)。為了保護行政法上的財產(chǎn)完整、不被損害和侵占，公共管理機關(guān)具有一些特別權(quán)力，可以制定預(yù)防性的規(guī)則，并在規(guī)則被違反時，科以處罰作為制裁。
2、使用。行政法上的財產(chǎn)的使用可以分為公眾直接使用和公務(wù)使用。（1）公務(wù)使用。其目的在于執(zhí)行公務(wù)，由執(zhí)行有關(guān)公務(wù)的行政機關(guān)使用，但不排除在一定條件下可以由私人使用和受特許的人使用。（2）公眾的直接使用。又區(qū)分為共同使用和獨占使用。共同使用是指一般公眾不需要對該財產(chǎn)享有任何特殊的權(quán)利，可以直接使用，管理機關(guān)對于該財產(chǎn)的普通使用不能任意拒絕，沒有自由裁量權(quán)力。最通常的方式是對不動產(chǎn)的進入、通行和停車的自由。共同使用受三個傳統(tǒng)原則支配：自由使用、免費使用和平等使用。獨占使用是指使用者根據(jù)行政主體給予的權(quán)利，單獨使用公產(chǎn)的一部分。獨占使用完全不適用共同使用的三原則。
五、研究行政法上的物權(quán)的意義
人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)是一切部門法中的兩個最基本和最重要的問題和內(nèi)容。行政法上的財產(chǎn)權(quán)理論和制度的重要意義必將隨著實踐的發(fā)展愈加顯露。
（一）行政法上物權(quán)制度的確立有利于完善我國的行政法學(xué)體系。大陸法系國家在行政法上均有“公產(chǎn)”、“公物”等概念和相關(guān)法律制度。但一直學(xué)習(xí)借鑒大陸法傳統(tǒng)的我國在這方面的研究成果卻寥寥無幾。這既有悖于大陸法系傳統(tǒng)，也不能滿足我國行政法實踐的需求。行政手段應(yīng)包括人的手段、法律手段和物的手段[4]（P302）。我國目前有關(guān)行政物的手段的研究落后于其它兩項，行政法上的物權(quán)研究和立法是一個空白。行政法上物權(quán)理論的研究可以彌補我們法學(xué)研究的空白，使我們的行政法體系更加完整嚴(yán)密。
（二）行政法上物權(quán)制度的確立有利于政府職能和國有企業(yè)職能的轉(zhuǎn)變。國家所有權(quán)所代表的財產(chǎn)不僅規(guī)模巨大而且范圍極為廣泛，其中有些財產(chǎn)肯定要進入市場，有些財產(chǎn)則不能進入市場。然而，按舊經(jīng)濟體制和舊意識形態(tài)建立起來的國家所有權(quán)，對這兩類財產(chǎn)是不作區(qū)分的。導(dǎo)致政府擁有的經(jīng)營性資產(chǎn)往往借助于公共權(quán)力進入市場進行盈利，這與建立市場經(jīng)濟體制的根本目標(biāo)相違背；國有企業(yè)實際上履行行政機關(guān)的職能，把實現(xiàn)行政目的當(dāng)成自己的目標(biāo)。究其原因在于未將國家民法上的財產(chǎn)與行政法上的財產(chǎn)作嚴(yán)格的區(qū)分。行政法上物權(quán)制度的建立，可將國有財產(chǎn)明確地分為兩部分，一部分是生產(chǎn)性的可以用以盈利的，其本質(zhì)與民法上的財產(chǎn)無異，適用民法規(guī)范，經(jīng)營主體自主經(jīng)營，公權(quán)力不得任意介入；另一部分是非生產(chǎn)性的，或者供行政機關(guān)公務(wù)使用，或者供一般公眾使用的，其運用要符合行政法上的目的，絕對不能應(yīng)用于私法上的目的。這就嚴(yán)格地限制國有財產(chǎn)借助公權(quán)力進入市場盈利，也限制公權(quán)力對市場的任意干預(yù)。還須注意的是，在劃分財產(chǎn)界限時，不能不加區(qū)分的把一切國有企業(yè)財產(chǎn)都當(dāng)作民事財產(chǎn)來處理。因為當(dāng)企業(yè)作為特許公務(wù)法人履行經(jīng)營管理職責(zé)時，與社會公眾之間形成的是行政法律關(guān)系，如公路管理機構(gòu)、國家鐵路運輸企業(yè)。①具有行政法上財產(chǎn)的特征，與民法上的財產(chǎn)大相徑庭。這部分國有企業(yè)財產(chǎn)受公法規(guī)則保護，處理其應(yīng)適用行政法而不是民法。
（三）行政法上的物權(quán)制度的確立有利于保障相對人的合法權(quán)益。行政法上的物權(quán)體現(xiàn)的是行政法律關(guān)系，存在不特定的相對人。行政主體在管理不善，財產(chǎn)存在瑕疵時，就可能侵犯相對人的合法權(quán)益。訴訟法上，我國一直將國家財產(chǎn)引起的侵害統(tǒng)統(tǒng)劃為民事訴訟，這樣不利于保護相對人的合法權(quán)益。行政法上的物權(quán)確立后，由那些公益用物或行政用物引發(fā)的糾紛將劃歸行政訴訟。這樣由國家承擔(dān)公產(chǎn)致害的賠償責(zé)任，除舉證責(zé)任有利于相對人外，還有利于相對人獲得實際的賠償。②同時，在明確行政法上的物權(quán)客體范圍后，行政主體可以制定行政法規(guī)對公務(wù)用物或公益用物進行管理，在其受到侵害時，行政主體可依據(jù)行政權(quán)采取強制措施，有利于更有效地保護公物。有利于保障行政相對人利益的另一方面體現(xiàn)在行政相對人在使用權(quán)受阻而正當(dāng)權(quán)益受到侵害時可提起行政訴訟。法國行政法規(guī)定了道路便利權(quán)，在道路的公共使用使命沒有廢除之前，若行政機關(guān)的決定侵害相對人這一權(quán)利時，受害人可向法院提起撤銷之訴。而我國迄今沒有類似的保障機制，把對行政財產(chǎn)的管理單純當(dāng)作行政機關(guān)的權(quán)利，沒意識到行政法上的財產(chǎn)同時也是相對人利益所在。相對人在其對公共設(shè)施的使用權(quán)受到侵害時，應(yīng)采取更主動的措施。而這一切的先決條件是行政法上物權(quán)制度的確立。
（四）行政法上財產(chǎn)權(quán)制度的確立有利于國際經(jīng)濟交往。隨著世界經(jīng)濟的不斷發(fā)展，國與國之間的經(jīng)濟交往日益頻繁，產(chǎn)生糾紛也是不可避免的，而糾紛的解決是與財產(chǎn)的性質(zhì)密切相關(guān)的。在國際法上，財產(chǎn)的公、私性質(zhì)直接決定著國際法的適用。例如國家管轄權(quán)和國家豁免的問題。
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