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民事判決或者其他法律文書生效后,不論當事人是否滿意該法律文書所確定的權利義務,當事人都應當積極履行。但現實生活中,出于趨利避害的心理,敗訴或者承擔義務一方當事人拒不履行法律文書中確定的義務的現象時常可見,于是出現了“執行難”普遍存在的現象。作為民事執行的一種重要方式,民事執行和解制度,在解決執行難問題中起到了很大的作用,但由于制度的不完善,在實務過程中還存在諸多缺陷,有待進一步改進。
一、民事執行和解制度概述
1.概念
執行和解,是指在執行過程中,雙方當事人就執行標的進行協商,自愿達成協議,經人民法院審查批準以結束執行程序的一種行為[1]。執行和解具有以下幾個特征:首先,執行和解發生于執行過程中,在執行開始前及執行開始后均不存在執行和解;其次,執行和解是雙方當事人在協商一致的基礎上,自愿達成的協議,不需要第三方的介入,這是與調解的根本區別;第三,執行和解協議具有阻卻申請執行期限的功能,在執行和解協議未得到履行的情況下,對方當事人可以申請恢復執行原生效法律文書,根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第二百六十七條的規定,申請執行期限因達成執行中的和解協議而中止,恢復執行后的期限自和解協議所定履行的最后日期連續計算;第四,執行和解是一種結案方式,在雙方當事人完全履行和解協議后,根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(以下簡稱《規定》)第八十七條:“當事人之間達成的和解協議合法有效并已履行完畢的,人民法院作執行結案處理”的規定及《意見》第二百六十六條:“和解協議已經履行完畢的,人民法院不予恢復執行”的規定,人民法院可以據此結案。
2.功能
執行和解作為一種重要的執行方式,除了具備強制執行所具有的保護債權人利益、維護法律尊嚴和人民法院的威信、維護正常的市場經濟秩序等基本功能外[2],還具有自身獨特的功能和社會意義,主要表現在以下幾個方面:一是執行和解符合構建和諧社會的司法宗旨,執行和解協議是在雙方當事人完全自愿的基礎上達成的,它有利于增進當事人之間的溝通和理解,化解當事人之間的矛盾,促進社會的穩定;二是執行和解有利于債權人權利的實現,因為執行和解協議是由雙方當事人自愿達成的,債務人在思想上更容易接受,也愿意自行履行協議約定的義務,而不會產生強制執行般的抵觸心理;三是執行和解有利于節約司法資源,由于執行和解協議的達成,人民法院則不必進行強制執行,執行程序得以中止,減少了強制措施的使用,在雙方當事人履行協議后,執行案件得以終結,同時緩解了人民法院執行難的壓力。
執行和解,是指在執行中,雙方當事人在自愿協商、互諒互讓的基礎上,就生效的法律文書確定的權利義務關系達成協議,從而結束執行程序。
執行和解是執行權利人行使處分權的結果,在執行中雙方當事人可以自愿達成和解協議,對生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行期限和履行方式加以變更,使之更加符合當事人的實際情況,既有利于執行權利人的權利得以及時實現,又有利于弱化當事人之間的對抗意識。
我國民事訴訟執行和解制度的原則規定,當是《中華人民共和國民事訴訟法》總則第十三條:當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。
而關于民事訴訟執行和解制度的具體規定有:
《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條規定:在執行中,雙方當事人自行和解達成協議的,執行員應當將協議記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協議的,人民法院可以根據對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執行。
最高人民法院《關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第266條規定:一方當事人不履行或者不完全履行在執行中雙方自愿達成的和解協議,對方當事人申請執行原生效法律文書的,人民法院應當恢復執行,但和解協議已履行的部分應當扣除。和解協議已經履行完畢的,人民法院不予恢復執行。第267條規定:申請恢復執行原法律文書,適用民事訴訟法第二百一十九條申請執行期限的規定。申請執行期限因達成執行中的和解協議而中止,其期限自和解協議所定履行期限的最后一日起連續計算。
[摘要]我國發達地區法院系統率先試行刑事和解制度,引發了對該制度公平性和合理性的廣泛爭議。刑事和解是20世紀70年代西方出現的一種刑事思潮,體現了刑事訴訟價值的多元化趨勢,并且在很多國家已經成功的制度化,成為刑事訴訟程序外一種重要的糾紛解決機制。結合我國當前司法現狀和基本國情。在一些現有的法律制度中融入刑事和解制度基本的“和解”和“恢復正義”的精神,有利于彌補我國刑事法律制度體系的不足,促進司法和諧。
[關鍵詞]刑事和解;被害人利益;恢復正義;合理性
從2001年以來。北京的一些基層檢察機關開始對因民間糾紛而引起的輕傷害案件進行和解不起訴的改革試驗。在加害方與被害方就經濟賠償問題達成協議、被害方明確表示放棄對加害人追究刑事責任的基礎上,公安機關、檢察機關、法院不再追究嫌疑人、被告人的刑事責任。或者僅僅以極為輕緩的方式對作出經濟賠償的被告人給予從輕處罰。“賠錢減刑”、“花錢買命”是民間對法院這一突破性的司法嘗試所做出的最直觀、最通俗的描述。這種在學術上被稱為刑事和解(Victim-OffenderReconciliation)的制度首先由我國較發達地區的法院進行了大膽的嘗試,但這一制度的合理性問題引發了廣泛的爭議。從“賠錢減刑”、“花錢買命”這樣帶有明顯感情色彩的字眼可以見得,很多人對這一制度持反對態度,或者退一步說,至少是不認同的。甚至連一些法制媒體也在堅持這樣的說法。不難看出,民眾對這一制度的最敏感之處就在于該制度在加害人充分賠償犯罪所造成的物質和精神損失的基礎上,與受害人達成了和解協議,從而減輕了刑罰;在這一模式下,貧富不均可能導致適用刑罰的不平等。這樣的結果有違民間質樸的正義和平等觀念。本文試圖從刑事和解制度的價值分析人手,對這一制度的合理性進行探討,并結合我國現階段國情和司法狀況對該制度是否適合在當前推行發表一些意見和看法。
一、從刑事和解制度的興起看刑事和解制度的內在價值追求
刑事和解作為一種新的刑事思潮發端于20世紀中葉。依托于西方“非犯罪化”和“非刑罰化”改革的宏大背景,同時依托于“被害人學”和“被害人保護運動”的強勁發展,一些西方國家在實踐中引入“犯罪人一被害人和解”這一操作方案后,轟轟烈烈的“恢復性司法”運動開始了。1990年德國少年法院法、1994年德國新刑法以及1999年德國刑事訴訟法等最新修法,更是在立法上直接肯定了這種制度實踐。
傳統的刑事司法發展至今,基本形成了以國家追訴為標志的刑事司法模式和以監禁刑為中心的刑罰結構。在20世紀70年代。這種傳統的刑事司法模式的弊端彰顯出來,雖然它在法律上實現了對犯罪行為的懲處,維護了社會正義,但是在社會效果上卻顯示出蒼白無力:對被害人的保護和補償力不從心,對犯罪的矯正和被犯罪行為破壞的社會關系的恢復無所建樹,司法成本日益增高,社會資源浪費嚴重。刑事和解制度正是為了彌補傳統刑事司法模式的弊端而誕生的。從它誕生的那一刻起,就被賦予了有別于傳統刑事司法模式的內在價值。
一、什么是畢業論文
畢業論文是高等院校畢業生提交的一份有一定的學術價值的文章。它是大學生完成學業的標志性作業,是對學習成果的綜合性總結和檢閱,是大學生從事科學研究的最初嘗試,是在教師指導下所取得的科研成果的文字記錄,也是檢驗學生掌握知識的程度、分析問題和解決問題基本能力的一份綜合答卷。畢業論文從文體上看,歸屬于議論文中學術論文的種類。所謂議論文,它是一種證明白已觀點正確的文章。它包括政論、文論、雜論在內的一切證明事理的文章,或說理、或評論、或辯駁、或疏證,以達到明辨是非,解除疑惑、綜陳大義,駁斥謬誤等等目的。畢業論文就其內容來講,一種是解決學科中某一問題的,用自己的研究成果加以回答;一種是只提出學科中某一問題,綜合別人已有的結論,指明進一步探討的方向;再一種是對所提出的學科中某一問題,用自己的研究成果,給予部分的回答。畢業論文注重對客觀事物作理性分橋,指出其本質,提出個人的學術見解和解決某一問題的方法和意見。畢業論文就其形式來講,具有議論文所共有的一般屬性特征,即論點、論據、論證是文章構成的三大要素。文章主要以邏輯思維的方式為展開的依據,強調在事實的基礎上,展示嚴謹的推理過程,得出令人信服的科學結論。畢業論文雖屬學術論文中的一種,但和學術論文相比,又有自己的特點:一是指導性。畢業論文是在導師指導下獨立完成的科學研究成果。畢業論文作為大學畢業前的最后一次作業,離不開教師的幫助和指導。對于如何進行科學研究,如何撰寫論文等等,教師都要給予具體的方法論指導。在學生寫作畢業論文的過程中,教師要啟發引導學生獨立進行工作,注意發揮學生的主動創造精神,幫助學生最后確定題目,指定參考文獻和調查線索,審定論文提綱,解答疑難問題,指導學生修改論文初稿,等等。學生為了寫好畢業論文,必須主動地發揮自己的聰明才智,刻苦鉆研,獨立完成畢業論文的寫作任務。二是習作性。根據教學計劃的規定,在大學階段的前期,學生要集中精力學好本學科的基礎理論、專門知識和基本技能;在大學的最后一個學期,學生要集中精力寫好畢業論文。學好專業知識和寫好畢業論文是統一的,專業基礎知識的學習為寫作畢業論文打下堅實的基礎;畢業論文的寫作是對所學專業基礎知識的運用和深化。大學生撰寫畢業論文就是運用已有的專業基礎知識,獨立進行科學研究活動,分析和解決一個理論問題或實際問題,把知識轉化為能力的實際訓練。寫作的主要目的是為了培養學生具有綜合運用所學知識解決實際問題的能力,為將來作為專業人員寫學術論文做好準備,它實際上是一種習作性的學術論文。三是層次性。畢業論文與學術論文相比要求比較低。專業人員的學術論文,是指專業人員進行科學研究和表述科研成果而撰寫的論文,一般反映某專業領域的最新學術成果,具有較高的學術價值,對科學事業的發展起一定的推動作用。大學生的畢業論文由于受各種條件的限制,在文章的質量方面要求相對低一些。這是因為:第一,大學生缺乏寫作經驗,多數大學生是第一次撰寫論文,對撰寫論文的知識和技巧知之甚少。第二,多數大學生的科研能力還處在培養形成之中,大學期間主要是學習專業基礎理論知識,缺乏運用知識獨立進行科學研究的訓練。第三,撰寫畢業論文受時間限制,一般學校都把畢業論文安排在最后一個學期,而實際上停課寫畢業論文的時間僅為十周左右,在如此短的時間內要寫出高質量的學術論文是比較困難的。當然這并不排除少數大學生通過自己的平時積累和充分準備寫出較高質量的學術論文。
二、撰寫畢業論文的目的
大學生撰寫畢業論文的目的,主要有兩個方面;一是對學生的知識相能力進行一次全面的考核。二是對學生進行科學研究基本功的訓練,培養學生綜合運用所學知識獨立地分析問題和解決問題的能力,為以后撰寫專業學術論文打下良好的基礎。撰寫畢業論文是在校大學生最后一次知識的全面檢驗,是對學生基本知識、基本理論和基本技能掌握與提高程度的一次總測試,這是撰寫畢業論文的第一個目的。大學生在學習期間,已經按照教學計劃的規定,學完了公共課、基礎課、專業課以及選修課等,每門課程也都經過了考試或考查。學習期間的這種考核是單科進行,主要是考查學生對本門學科所學知識的記憶程度和理解程度。但畢業論文則不同,它不是單一地對學生進行某一學科已學知識的考核,而是著重考查學生運用所學知識對某一問題進行探討和研究的能力。寫好一篇畢業論文,既要系統地掌握和運用專業知識,還要有較寬的知識面并有一定的邏輯思維能力和寫作功底。這就要求學生既要具備良好的專業知識,又要有深厚的基礎課和公共課知識。由于目前學校的考試方法大都偏重于記憶,限于書本知識的一般理解,致使對學生掌握理論的深度和實際運用的能力,難以全面了解。有的學生平時學習馬馬虎虎,滿足于應付考試,很少作課堂筆記和讀書札記,對寫作知識了解不多,很少進行寫作練習,結果,。防到寫畢業論文時才臨陣磨槍,回頭補習各種知識,其寫出來的論文連最基本的格式要求都不懂,邏輯上顛三倒四。還有一類學生平時學習死記硬背,缺乏能力的培養,缺少動手動筆和實際操作的能力。對于這些問題,學生在撰寫畢業論文時,都會暴露出來。通過畢業論文的寫作,使學生發現自己的長處和短處,以便在今后的工作中有針對性地克服缺點,也便于學校和畢業生錄用單位全面地了解和考察每個學生的業務水平和工作態度,便于發現人才。同時還可以使學校全面考察了解教學質量,總結經驗改進工作。撰寫畢業論文的第二目的是培養大學生的科學研究能力,使他們初步掌握進行科學研究的基本程序和方法。大學生畢業后,不論從事何種工作,都必須具有一定的研究和寫作能力。在黨政部門和企事業單位從事管理工作,就要學會搞調查研究,學會起草工作計劃、總結、報告等,為此就要學會收集和整理材料,能提出問題、分析問題和解決問題,并將其結果以文字的形式表達出來。至于將來從事教學和科研工作的人,他們的一項重要任務就是科學研究。大學是高層次的教育,其培養的人才應該具有開拓精神,既有較扎實的基礎知識和專業知識,又能發揮無限的創造力,不斷解決實際工作中出現的新問題;既能運用已有的知識熟練地從事一般性的專業工作,又能對人類未知的領域大膽探索,不斷向科學的高峰攀登。撰寫畢業論文的過程是訓練學生獨立進行科學研究的過程。通過撰寫畢業論文,可以使學生了解科學研究的過程,掌握如何收集、整理和利用材料;如何觀察、如何調查、作樣本分析;如何利用圖書館,檢索文獻資料;如何操作儀器等方法。撰寫畢業論文是學習如何進行科學研究的一個極好的機會,因為它不僅有教師的指導與傳授,可以減少摸索中的一些失誤,少走彎路,而且直接參與和親身體驗了科學研究工作的全過程及其各環節,是一次系統的、全面的實踐機會。撰寫畢業論文的過程,同時也是專業知識的學習過程,而且是更生動、更切實、更深入的專業知識的學習。首先,撰寫論文是結合科研課題,把學過的專業知識運用于實際,在理論和實際結合過程中進一步消化、加深和鞏固所學的專業知識,并把所學的專業知識轉化為分析和解決問題的能力。其次,在搜集材料、調查研究、接觸實際的過程中,既可以印證學過的書本知識,又可以學到許多課堂和書本里學不到的活生生的新知識。此外,學生在畢業論文寫作過程中,對所學專業的某一側面和專題作了較為深入的研究,會培養學習的志趣,這對于他們今后確定具體的專業方向,增強攀登某一領域科學高峰的信心大有裨益。
三、撰寫畢業論文的意義
首先,撰寫畢業論文是檢驗學生在校學習成果的重要措施,也是提高教學質量的重要環節。大學生在畢業前都必須完成畢業論文的撰寫任務。申請學位必須提交相應的學位論文,經答辯通過后,方可取得學位。可以這么說,畢業論文是結束大學學習生活走向社會的一個中介和橋梁。畢業論文是大學生才華的第一次顯露,是向祖國和人民所交的一份有份量的答卷,是投身社會主義現代化建設事業的報到書。一篇畢業論文雖然不能全面地反映出一個人的才華,也不一定能對社會直接帶來巨大的效益,對專業產生開拓性的影響。但它總是在一定程度上表明一個人的能力與才華,向社會展示自身的價值。撰寫畢業論文在學業生涯中是一件值得留戀的事情。論文寫作過程中所喚起的對科學研究的極大興趣,所激發的對科學事業的滿腔熱情,以及寫作中辛勤的耕耘,導師的教誨和拿到學位證書時激動人心的場面等,都會變成美好的回憶,深藏在記億中。此外,撰寫畢業論文是大學生在校學習期間專業考核的重要環節。教學計劃規定大學三年級學生要寫學年論文,四五年級即將畢業的學生要寫畢業論文。1981年全國實行學位制度,規定凡申請學位者,都要提交學位論文。目前,撰寫畢業論文制度,不僅在全國高等院校中普遍實行,而且在電大、函大、職工大學、刊授大學等各種形式的高等業余教育中也得到了全面貫徹。實踐證明,撰寫畢業論文是提高教學質量的重要環節,是保證出好人才的重要措施。其次,通過撰寫畢業論文,提高寫作水平是干部隊伍“四化”建設的需要。黨中央要求,為了適應現代化建設的需要,領導班子成員應當逐步實現“革命化、年輕化、知識化、專業化”。這個“四化”的要求,也包含了對干部寫作能力和寫作水平的要求。同志指出:“一個革命干部,必須能看能寫,又有豐富的社會常識與自然常識,以為從事工作的基礎與學習理論的基礎,工作才有做好的希望,理論才有學好的希望。”(《文化課本序》。《論語文學習》,人民出版社1961年)“四化”干部必須是“開拓型”人才,他們應當具備科學研究的能力,發明創造的能力,組織管理的能力,獲取信息情報的能力,語言和文字表達的能力,社會活動的能力等等,這些能力的培養和形成都是與寫作能力的提高密切相關的。大學畢業生是我國干部隊伍的重要來源之一,他們寫作水平的高低,直接影響著整個干部隊伍的素質。目前,在我們的干部隊伍中,即使是具有大專以上文化程度的干部,并不是每個人都具有較高的寫作水平的,有的人學理工不學文,有的人學文不撰文,有的人專業能力可能很強,寫作能力卻很差。有的領導只會動口不會動手,會議報告、草擬文件,甚至一個座談會講幾句話,都要秘書代勞。這種人正如鄧小平同志所批評的那樣“官僚主義,工作不努力,不踏實,不深入基層,不親自動手,不動腦筋,靠秘書辦事,講五分鐘話都要人家寫成稿子照著念,有時還念錯了。這是思想懶惰。”(《鄧小平文選》第2卷第19頁)要解決這一問題,除了端正思想路線,克服懶漢思想和官僚主義之外,力、法之一,就是幫助干部學習寫作知識和進行寫作練習,提高他們的寫作水平,這是實現干部隊伍“四化”的一項不容忽視的重要任務。從而也對加強大學生的畢業論文寫作,提高寫作水平提出了更高的要求。再次,提高大學生的寫作水平是社會主義物質文明和精神文明建設的需要。在新的歷史時期,無論是提高全民族的科學文化水平,掌握現代科技知識和科學管理方法,還是培養社會主義新人,都要求我們的干部具有較高的寫作能力。在經濟建設中,作為領導人員和機關的辦事人員,要寫指示、通知、總結、調查報告等應用文;要寫說明書、廣告、解說詞等說明文;還要寫科學論文、經濟評論等議論文。在當今信息社會中,信息對于加快經濟發展速度,取得良好的經濟效益發揮著愈來愈大的作用。寫作是以語言文字為信號,是傳達信息的方式。信息的來源、信息的收集、信息的儲存、整理、傳播等等都離不開寫作。在社會主義精神文明建設中,一方面要宣傳馬克思主義,宣傳社會主義的新人新事,宣傳共產主義理想,用建設有中國特色的社會主義理論武裝全國人民。另一方面要批評和抵制剝削階級的腐朽思想,更新陳腐的觀念和舊的思維方式,揭露新形勢下出現的各種阻礙改革開放的不正之風和腐敗丑惡現象,還要大力發展社會主義的科學文化教育事業,提高全民族的科學文化水平。這就要求我們的干部,特別是領導干部,不但自己會寫文章,而且懂得修改別人的文章,指導群眾性的寫作活動。大學生要寫好畢業論文,努力提高自己的寫作水平,讓寫作這一社會主義物質文明和精神文明建設的重要工具在今后的工作中發揮出更大的作用。
一、什么是畢業論文
畢業論文是高等院校畢業生提交的一份有一定的學術價值的文章。它是大學生完成學業的標志性作業,是對學習成果的綜合性總結和檢閱,是大學生從事科學研究的最初嘗試,是在教師指導下所取得的科研成果的文字記錄,也是檢驗學生掌握知識的程度、分析問題和解決問題基本能力的一份綜合答卷。
畢業論文從文體上看,歸屬于議論文中學術論文的種類。所謂議論文,它是一種證明白已觀點正確的文章。它包括政論、文論、雜論在內的一切證明事理的文章,或說理、或評論、或辯駁、或疏證,以達到明辨是非,解除疑惑、綜陳大義,駁斥謬誤等等目的。畢業論文就其內容來講,一種是解決學科中某一問題的,用自己的研究成果加以回答;一種是只提出學科中某一問題,綜合別人已有的結論,指明進一步探討的方向;再一種是對所提出的學科中某一問題,用自己的研究成果,給予部分的回答。畢業論文注重對客觀事物作理性分橋,指出其本質,提出個人的學術見解和解決某一問題的方法和意見。畢業論文就其形式來講,具有議論文所共有的一般屬性特征,即論點、論據、論證是文章構成的三大要素。文章主要以邏輯思維的方式為展開的依據,強調在事實的基礎上,展示嚴謹的推理過程,得出令人信服的科學結論。
畢業論文雖屬學術論文中的一種,但和學術論文相比,又有自己的特點:
一是指導性。畢業論文是在導師指導下獨立完成的科學研究成果。畢業論文作為大學畢業前的最后一次作業,離不開教師的幫助和指導。對于如何進行科學研究,如何撰寫論文等等,教師都要給予具體的方法論指導。在學生寫作畢業論文的過程中,教師要啟發引導學生獨立進行工作,注意發揮學生的主動創造精神,幫助學生最后確定題目,指定參考文獻和調查線索,審定論文提綱,解答疑難問題,指導學生修改論文初稿,等等。學生為了寫好畢業論文,必須主動地發揮自己的聰明才智,刻苦鉆研,獨立完成畢業論文的寫作任務。
二是習作性。根據教學計劃的規定,在大學階段的前期,學生要集中精力學好本學科的基礎理論、專門知識和基本技能;在大學的最后一個學期,學生要集中精力寫好畢業論文。學好專業知識和寫好畢業論文是統一的,專業基礎知識的學習為寫作畢業論文打下堅實的基礎;畢業論文的寫作是對所學專業基礎知識的運用和深化。大學生撰寫畢業論文就是運用已有的專業基礎知識,獨立進行科學研究活動,分析和解決一個理論問題或實際問題,把知識轉化為能力的實際訓練。寫作的主要目的是為了培養學生具有綜合運用所學知識解決實際問題的能力,為將來作為專業人員寫學術論文做好準備,它實際上是一種習作性的學術論文。