內幕交易行為問題研究

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編者按：本論文主要從關于內幕交易的觀點對壘；內幕交易、泄露內幕信息罪的概念和特點分析；如何防范內幕交易的措施等進行講述，包括了內幕交易贊成論、內幕交易反對論、主體是特殊性和多樣性的統一、犯罪被害人不特定。而且多處于弱勢群體、交易手段由簡單到復雜．違法數額巨大、內幕人員往往與券商或基金機構相勾結等，具體資料請見：

論文摘要：內幕交易源于證券欺詐．1814年在英國發生的利用拿破侖大敗滑鐵盧的內幕信息炒股獲利案是世界上第一起內幕交易案件。內幕交易在美國、英國稱為內部人交易，在我國臺灣稱為內線交易。目前各國都以立法禁止內幕交易行為，但對于為什么要禁止內幕交易，理論界和實務界一直存在分歧，經濟學家和法學家也從不同角度對禁止內幕交易提出了異議。對于禁止內幕交易的探討可以為完善立法提供有益的借鑒，而且在實務和司法實踐中也不無裨益。

論文關鍵詞：內幕交易法律行為借鑒

我國的證券、期貨市場誕生于經濟體制改革的特殊時期，在這個經濟轉型期中大多數人對證券、期貨等證券的認識和理解都是膚淺和片面的．再加上法規制度的不健全，市場本身的不成熟和缺陷．在證券、期貨市場一直表現出一種“消息市”的特征。人們熱衷于通過追求內幕信息．從而采取跟莊行為．以此來獲利。這就使所謂的“內幕信息”大行其道．股市成為一種投機的賭博場所。很多事實可以說明，在中國由內幕交易帶來的好處．常常被它在市場和人們的不成熟性條件下帶來的負效用所抵消，甚至是淹沒。證券內幕交易本身在現階段的中國實際上是一種“直接的非生產性的尋求利益的”活動。

目前各國都以立法禁止內幕交易行為，但對于為什么要禁止內幕交易，理論界和實務界一直存在分歧。經濟學家和法學家也從不同角度對禁止內幕交易提出了異議。對于禁止內幕交易的探討可以為完善立法提供有益的借鑒．而且在實務和司法實踐中也不無裨益。

l關于內幕交易的觀點對壘

1．1內幕交易贊成論

(1)內部人報酬說。這種學說認為，內幕交易的所得是對公司內幕人員的適當報酬或者說是一種獎勵。因為公司的薪金不足以酬勞那些對公司提高勞動生產力，實現技術創新做出貢獻的企業家．只有內幕交易才能鼓勵他們充分發揮才智，而那些長期投資者并不會因此種做法而受到損害。

(2)減少股價波動，提高市場效率說。這種學說認為．在公司內幕人員獲得有關公司的不利信息后。如果立即披露，則股票價格將大幅下跌．如果內幕人員先利用內幕信息賣出股票．則股價在信息披露前就會下跌．這時的股票購買者與信息披露前的高價位購買者相比，所受的損失要小得多因此內幕交易不僅可以減少股價波動．還能使投資者減少損失。

(3)私合同說。該學說認為，公司和內部人的關系是建立在意思自治的合同基礎上的，如果某公司和其股東反對內幕交易．他們可以將其列入合同條款．而通過合同來個別地禁止．政府不應該干涉屬于意思自治領域的私人合同，國家不需要通過法律來普遍禁止內幕交易。

(4)查禁內幕交易低效論。該學說認為一方面內幕交易具有相當強的隱蔽性．通常是公司高層人員秘密進行的．很難通過司法手段獲取有效的證據予以證明：另一方面，一個國家的資源如人、財、物等都是十分有限的．而針對內幕交易的司法活動需要花費國家大量的資源．相對于這種高昂的成本．這種司法活動的效率太低。

1．2內幕交易反對論

(1)保障市場公平與維護公眾信任說。這種觀點認為．公平是證券監管的首要目標之一．禁止內幕交易的首要原因和價值在于維護證券、期貨交易的公平，確保公眾對證券、期貨市場的信任。公平、公正、公開是證券交易必須遵守的基本原則，而內幕交易則破壞了證券、期貨市場的公平原則。內幕交易破壞了其他投資者的知情權，因此具有不公平性。就是這種不公平性使公眾的信心受損。投資者如果認為所有的證券、期貨投資活動中都存在內幕交易的風險．從而就會喪失或降低對證券、期貨市場的信心．而公眾信心對證券市場來說是至關重要的。

(2)提高資源配置效率說。這種學說認為內幕交易是無效率的．證券價格要反映所有信息就要求公司披露所有的信息。利好的消息可以使證券價格上漲．利空消息可以使證券價格下降。這樣市場將把資源配置到好的企業．更加合理化。所以．信息披露是提高市場效率、促進資源合理配置的最佳方式。允許內幕交易會阻礙重要信息的披露，因為內幕人員會盡可能的利用內幕信息來從事內幕交易牟利。另外，允許內幕交易還將損害公司各層次的決策機制。降低公司的決策效率。

(3)保護公司財產利益說。這種學說從民法的所有權理論出發．認為公司信息是公司投入了人力、物力等資源才形成的，因此這些信息的所有權應該屬于公司而不是內部人。這些內部人在公司董事會沒有表決放棄信息所有權的情況下．正如盜竊公司財產違法一樣．其利用公司的內幕信息來謀取私利的行為，不僅違背了其應承擔的誠信義務，而且侵犯了公司的財產權益。

筆者認為，各家各派對于禁止內幕交易之爭，從法律上講，無非是要實現公平，保護處于弱者地位的投資者和其他市場主體的利益，從經濟上說，無非是要實現效率。公平和效率應是反內幕交易法所追求的價值目標。

2內幕交易、泄露內幕信息罪的概念和特點分析

內幕交易、泄露內幕信息罪是指證券、期貨內幕信息知情人員、單位或者非法獲取內幕信息的人員或單位，在涉及證券的發行、證券期貨交易或者其他對證券、期貨交易的價格有重大影響的信息尚未公布前，自己買人或賣出，或建議他人買人或賣出該證券、或從事有關的期貨交易。或者泄露該信息。情節嚴重的行為。

本概念由三個基本特征構成：第一．行為主體是證券、期貨內幕信息知情人員、單位或者非法獲取內幕信息的人員或單位；第二。行為方式是在涉及證券的發行、證券期貨交易或者其他對證券、期貨交易的價格有重大影響的信息尚未公布前，自己買人或賣出．或建議他人買人或賣出該證券、或從事有關的期貨交易，或者泄露該信息；第三，情節嚴重。內幕交易、泄露內幕信息罪的特點具體有：

2．1主體是特殊性和多樣性的統一

本罪的主體相對具有特殊性。主要是內幕人員和非法獲取內幕信息的人員，而且以內幕人員為主，相對而言集中在掌握內幕信息的公司的內部人身上。但本罪的主體又具有多樣性。除了包括證券期貨交易內幕信息的知情人員外，還有一些其他可能通過合法途徑接觸到內幕信息的人員。還有可能是通過非法途徑獲取內幕信息的人等，這些人的涵蓋面很廣，也就是任何人在一定的情況下都有可能成為本罪的主體。主體即有法人，也有自然人。從我國已經處理的幾起內幕交易來看。主體既有國企總裁又有證券市場監督管理人員。還有證券中介服務機構的總經理。類別眾多。

2．2犯罪被害人不特定。而且多處于弱勢群體

內幕交易的受害者人數眾多。分布范圍特別廣。在我國證券市場，個人投資者占絕大多數。在股價大幅度的波動中，極少數人賺錢了。而更多的人卻虧錢了。股市中有“一賺二平七虧”的說法，而虧錢者絕大多是中小散戶。他們是內幕交易行為的受害者。這些散戶分布在全國的各個證券營業部。他們普遍認為是自己的操作水平不夠，判斷失誤。而很少想到自己是內幕交易行為的犧牲品。這種被害人的不特定性以及其弱勢的地位。給本罪的偵查取證帶來了一定的困難。

2．3交易手段由簡單到復雜．違法數額巨大

和中國證券市場的整體發展水平相匹配的是內幕交易的手法也是從低級簡單趨向復雜。從中國證監會公開的情況可以看出，最早的襄樊上證案、寶安公司案都是在獲取內幕信息后，直接通過自營的方式或利用自己的賬戶來購人內幕信息所涉的股票。而到1996年的張家界案。則開設了15個賬戶來實施內幕交易。從數額上看．襄樊上證在一個月的時間內內幕交易違法所得就達1670萬元，張家界公司在3個月內也通過內幕交易直接增加財富1180萬元。

2．4內幕人員往往與券商或基金機構相勾結

中國股市的內幕交易常常表現為管理層通過其所擁有的所謂的“利好”消息與券商或基金相互配合．進而延伸為一種基于內幕信息的價格操縱。即做莊。中科創業事件就是一個極好的例子。當呂梁和朱煥良擁有中科創業的前身，以飼料和養雞業為主的康達爾的控股權時．一方面，通過媒體將公司包裝成為“高科技+金融”的新企業，另一方面。以高息、回扣為誘餌通過證券營業部股票為抵押向銀行與機構大肆融資用以炒作中科創業的股票。為了不斷提供炒作題材，他們先后收購了中西藥業、歲寶熱電、勝利股份。形成中科系。中科創業的股票曾經由每股13元炒至84元。可見券商或基金機構相勾結也是本罪的特點之一。

3如何防范內幕交易的措施

內幕交易的重大危害性要求我們應該積極采取一切行之有效和有針對性的防治措施，盡可能限制和消除犯罪產生的原因和條件。從根本上達到防止、遏制和減少內幕交易、泄露內幕信息犯罪發生之目的，從而在一定程度上減少內幕交易、泄露內幕信息犯罪行為的發生。

3．1完善證券期貨內幕交易的監管制度

證券期貨市場的發展，離不開完善的監管制度。內幕交易涉及范圍廣、形式隱蔽。監控、追查、取證、處理均非常困難且成本高。因此對內幕交易的規制僅靠國家證券管理機關的力量難以完成。所以，應當建立一個政府機構、證券業自律組織、交易所等各個方面聯合管理的多層次管理網絡。

(1)建立內幕人報告制度。內幕人報告

制度是指按照法律和法規的規定．要求內幕人在一定條件下和須以一定的方式披露有關信息的制度。該制度的根本目的主要在于保護投資者的合法權益，它使一般投資者了解由于股權控制或由于公司管理權的原因可能對公司造成的影響。防范有關人員與公司之前的利益沖突或公司的管理問題；使投資者對已經或者將要成為內幕人身份的人有一定的了解。從而監督他們依法處理與公司或其股東的關系．防止利用內幕信息從事交易、損害投資者的利益。

(2)建立公司管制內幕交易的自律機制

“中國墻”。“中國墻”是指提供多元化金融服務的企業和銀行采取隔離敏感信息在企業各部門間傳播的一種隔離機制。從性質上說。它是一個自我約束的機制。它的實施依賴于企業的自我約束。自我限制，依賴于企業的有效管理和內部控制機制的完善。

(3)建立和完善證券、期貨違法犯罪舉報和獎勵制度．健全社會監督機制。

3．2加強相關立法、完善證券期貨內幕交易犯罪的刑事立法和司法

從我國最早規定內幕交易的法律規范，1990年中國人民銀行的《證券公司管理暫行辦法》到1998年的《證券法》、1999年的《期貨暫行管理條例》和1999年的《刑法》，經過近10年的發展，我國的內幕交易立法有了一定程度發展。但由于我們國家證券市場不成熟，發展周期短，還是有某些方面需要完善。如地方條例和《證券法》、《期貨暫行管理條例》和《刑法》之間有一些交叉和重合的地方需進一步整合。在刑事立法上包括行為方式。法定刑在內等方面還需進一步完善。在司法上，公安機關要加大對本罪的偵查力度。法院對于犯罪分子施以刑罰處罰。打擊犯罪，震懾那些可能犯罪的人，使其不敢以身試法實施犯罪行為。

完善證券期貨內幕交易的刑事立法和司法。不僅能夠對本罪進行有效地懲治和預防。而且能夠有效地保障證券投資者的利益。從而有效地保障證券市場規范、穩定、健康、高效地發展。

3．3建立起一支專業化、高素質的執法和司法隊伍

對于內幕交易行為查處存在一定的難度．內幕交易行為具有專業性和取證難的特點．而我國又面臨執法司法力量薄弱和專業人才缺乏的問題。

在美國SEC成立于1935年7月。現在擁有約2000名職員，其中執法官和檢察官有300多人。而中國證監會成立之初，編制只有150名，后來增加到300名，但其負責證券稽查工作的部門不到50人，執法力量顯得薄弱。1999年中國證監會與公安部聯合了《關于在查處證券期貨違法犯罪案件中加強協調配合的通知》要求證監會和公安機關加強配合，建立案件移送制度。加強辦案協調和配合，建立信息通報交流制度。近年來。隨著中國證監會和公安部共同管轄的公安部的證券犯罪司成立。大批有專業的證券知識。又有法律知識的人員進入證券犯罪司．極大地充實了證券監管隊伍，對以后內幕交易犯罪的查處會大有好處。

3．4加強精神文明建設．樹立正確的人生觀、價值觀、需要觀

內幕交易犯罪既是一種個體行為．又是一種社會現象。它建立在以自我為中心，以自己的需要為首任．而不顧損害其他投資者的利益。它是在拜金主義的影響下．以追求更多的物質利益為目的．而采用違法手段，懷著僥幸的心理實施的犯罪行為。要杜絕這種現象的根本就是我們應當在全社會范圍內大力加強精神文明建設．社會中的每一個成員樹立正確、科學的人生觀、價值觀、需要觀。增強抵御證券期貨內幕交易犯罪的自覺性和能動性。我們要消除極端個人主義的思想．消除拜金主義的價值觀培養正確的需要觀。自覺地運用合法的手段去滿足適當的需要．而不是建立在損害他人的利益之上．在拜金主義的驅動下用違法手段達到自己的目的。