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          著作權(quán)侵權(quán)民事責任

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          以前,一方面為了維護出版商人的利益,另一方面,政府為了鉗制和限制人們言論的自由,存在著出版壟斷、登記和審查等制度,而沒有充分考慮到作者的權(quán)益。安妮法案第一次確立了“著作權(quán)”的觀念,為了鼓勵知識分子創(chuàng)作更多的有益的書籍,而給予著作權(quán)人一定時間內(nèi)的復制、出版發(fā)行的排他的權(quán)利。其后的美國憲法也明文規(guī)定,為促進科學和有用技藝的發(fā)展,得在一定時間內(nèi),給予創(chuàng)作者和發(fā)明家,就其作品和發(fā)明有排他的權(quán)利。其它各國的規(guī)定,雖然在二十世紀紛紛翻新其立法基礎(chǔ),但大致上仍沒有超出上述范疇。可以說,著作權(quán)法的最終目的在于尋求人類社會文明的進步。

          雖然著作權(quán)法的最終目的在于尋求人類社會文明的進步,但是仔細分析,著作權(quán)法的最終目的是通過對創(chuàng)作者及創(chuàng)作者家屬(通過繼承)、作品傳播者和一般公眾的利益的保護及其相互的平衡來實現(xiàn)的。著作權(quán)法為了保障創(chuàng)作者的物質(zhì)生活,而給予其作品相當?shù)谋Wo;著作權(quán)人的創(chuàng)作也是基于前人的創(chuàng)作,著作權(quán)人也應(yīng)盡到其回報社會的責任,后人的創(chuàng)作也有賴于著作權(quán)人的權(quán)利在合理的范圍內(nèi)的“放棄”。因此,應(yīng)在合理的范圍內(nèi)任由社會大眾無償使用,以達到著作權(quán)法最終促進文化進步的目的。所以著作權(quán)的保護,具有時間的限制,著作權(quán)也并不象有體財產(chǎn)權(quán)一樣的圓滿無缺,而且還有法定許可、合理使用的規(guī)定。當公共利益與私人利益兩難兼顧的情況下,基于社會連帶的思想,會更重公益而棄私利的。

          二、著作權(quán)侵權(quán)民事責任構(gòu)成

          在上述三項利益或多或少發(fā)生沖突的情況下,想要面面俱到,幾乎成為不可能。在有侵權(quán)行為發(fā)生的情況下,或許只有依據(jù)邊沁(Bentham1748-1832)所說的依“最大多數(shù)人的最大幸福”的原則來確定其責任。但是由于一直沒有客觀的標準,以致著作權(quán)侵權(quán)責任的理論有很多分歧,其中尤其以無過失的侵權(quán)和共同侵權(quán)行為,存在著較大的困擾,有進行深入研究的必要。

          (一)著作權(quán)侵權(quán)民事責任構(gòu)成理論的基礎(chǔ)

          如前所述,著作權(quán)法保護的利益有三個,但其最終目的卻在于社會整體文明的進步,而非創(chuàng)作本身。著作權(quán)法不過是以經(jīng)濟方法以鼓勵個人創(chuàng)作,而促進文明進步的最好的辦法。在本質(zhì)上,著作權(quán)人權(quán)利的保護和公益的促進是相沖突的,但為了整體長遠的目標,而暫時犧牲眼前利益、對作品的利用稍加限制也是應(yīng)當?shù)摹R坏χ鳈?quán)人個人利益保護過度,傷及整體利益時,則必須重新調(diào)整其規(guī)定,應(yīng)以社會公益為重。

          著作權(quán)人既享有特殊的權(quán)利,同時也伴有對社會回報的義務(wù)。因此,當社會公益受損害時,其權(quán)利自然應(yīng)受到相當?shù)南拗疲钥紤]到著作權(quán)侵害時,公益的保護是最重要的指標,著作權(quán)的保護決不能超過著作權(quán)法立法的初衷。

          (二)著作權(quán)侵權(quán)構(gòu)成的要件

          著作權(quán)作為國家所保障的特別權(quán)利,同時又以保護公益作為其主要的立法目的,它的行使不是絕對和沒有限制的,只有合乎于一定的要件,才能構(gòu)成侵權(quán)行為,負擔賠償責任。

          1、所侵害的標的應(yīng)當在著作權(quán)法保護的范圍內(nèi)

          著作權(quán)法所保護的標的,隨著科技的發(fā)展,逐漸的擴張,幾乎涉及到一切智力勞動的創(chuàng)作成果。為了包容各類的創(chuàng)作,以及適應(yīng)未來可能發(fā)展出的新的傳播方式,各國著作權(quán)法一般采概括性的規(guī)定與列舉式的規(guī)定相結(jié)合,以靈活運用。至于所列舉的作品形式不外乎下列數(shù)項:

          (1)文學作品(包括文字、語言);

          (2)音樂作品(包括曲與詞);

          (3)戲劇作品(包括配樂);

          (4)舞蹈及啞劇創(chuàng)作;

          (5)圖畫、雕刻及雕版等美術(shù)作品;

          (6)攝影作品及圖片;

          (7)電影及其它視聽作品;

          (8)地圖、科技及建筑圖形。

          隨著科技的發(fā)展,著作權(quán)法保護的客體范圍不得不極度的擴張,以涵蓋一切形式的作品,甚而在一些國家還擴及到對錄音錄像制品、廣播電視節(jié)目及表演的鄰接權(quán)。但是,著作權(quán)法保護的初衷即在于便利公眾的文化進展,因此,一面擴展著作權(quán)法保護的標的,一方面又必須就排除客體作出詳盡的規(guī)定。

          一般而言,不受著作權(quán)法保護的包括構(gòu)想(idea)、程序(procedure)、過程(process)、系統(tǒng)(system)、操作方法(methodofoperation)、概念(concept)、原則(principle)及發(fā)現(xiàn)(discovery)等,原屬于宇宙的自然現(xiàn)象或規(guī)律,將其發(fā)掘出來,仍然應(yīng)屬于公共利用的范圍。此外,時事新聞、政府法令、公文、法院判決書,希望受到公眾的廣泛傳閱。歷法、數(shù)表、通用表格和公式,可以歸于系統(tǒng)或原則中,不應(yīng)在著作權(quán)法保護的范圍內(nèi)。而簡短的口號、符號、圖案、名稱、姓名、字體、色彩安排等如不能完全表達一種連貫的思想,它們屬于人格權(quán)或商標權(quán)的范疇,而不屬于著作權(quán)法保護的對象。

          2、須為著作權(quán)法所明文保護的排他性權(quán)利

          隨著著作權(quán)保護客體的擴大,著作權(quán)的權(quán)利的種類也相應(yīng)增加。一般地說,包括以下各項:

          (1)復制權(quán);

          (2)發(fā)行權(quán);

          (3)出租權(quán);

          (4)展覽權(quán);

          (5)表演權(quán);

          (6)放映權(quán);

          (7)廣播權(quán);

          (8)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán);

          (9)攝制權(quán);

          (10)改編、翻譯、匯編權(quán)。

          著作權(quán)除包涵上述的經(jīng)濟利益外,還有人身上的價值。英美法系國家雖未在著作權(quán)法中明文規(guī)定著作人身權(quán)的內(nèi)容,但仍然委諸于習慣法上的法理,如違反契約、侵權(quán)行為、侵害隱私權(quán)、誹謗、不正當競爭等觀念來保護。美國著作權(quán)法規(guī)定凡聯(lián)邦著作權(quán)法未曾規(guī)定的范疇,各州有權(quán)另行制定法律來規(guī)范,也不排斥著作人身權(quán)的觀念。

          至于大陸法系國家則明文規(guī)定保護作者的人身權(quán)利,包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、保護作品完整權(quán)等.這些權(quán)利不得讓與及繼承,雖然在市場上較為人們所輕視,但侵害這些權(quán)利,同樣應(yīng)受法律的制裁。

          3、被害人須有著作權(quán)

          原告提起著作權(quán)侵權(quán)之訴,首先應(yīng)當證明其享有著作權(quán)。在我國,不采著作權(quán)取得須先經(jīng)行政機關(guān)審查登記的制度,而采“創(chuàng)作”主義,作品一經(jīng)創(chuàng)作完成,作者就取得著作權(quán)。但在訴訟中,原告仍須證明其著作權(quán)的存在。著作權(quán)的存在,除上述應(yīng)屬于成文法所保障的客體和權(quán)利范圍以外,原告還須證明:(1)作品具有原創(chuàng)性。著作權(quán)的取得要件與專利權(quán)不同,后者須具有新穎性、創(chuàng)造性與實用性。而著作權(quán)只要具有原創(chuàng)性就夠了,即只要是經(jīng)過個人心血努力、獨立創(chuàng)作而非盜用、抄襲他人著作而成即可。(2)具有我國國民的身份或?qū)儆谖覈鳈?quán)法所保護的外國人和無國籍人。

          4、受害人須證明對方有侵權(quán)行為,亦即侵害著作權(quán)人受法律保護的幾種特別權(quán)利。復制、展覽、表演、發(fā)行等都是客觀的行為,較易判斷侵害是否發(fā)生。但是對于“抄襲”,即因“觀念”等不受保護,須先分出“觀念”以外的“表現(xiàn)形式”為保護的標的。而抄襲又不能局限于一字不易的雷同,其判斷難免有主觀的價值判斷,而缺乏客觀標準。

          在美國的司法實踐中,認為“copy”是指未以自己勞力或獨立思考,而取自他人已受保護的作品。原告只需舉證對方與自己作品“實質(zhì)上近似”及曾“接近”過原作就夠了。此后,證明未曾抄襲的責任轉(zhuǎn)移于被告。有無接近,故不必證明被告確曾親眼見過原著,僅以被告有相當機會接近原著,如原著曾大量發(fā)行于公眾,或被告直接、間接有機會接近原著,均屬于客觀的事實,容易查清。但對于“實質(zhì)上近似”仍屬于主觀的價值判斷。法院曾有“一般人原則”、“專家原則”、“抽象原則”,以及學者的“平衡原則”,但都未能有徹底的解決,仍只能留給法院自由裁決。

          5、被告不得以“合理使用”原則為抗辯

          著作權(quán)法既然以公益的保護為重,在某種程度內(nèi),即使是未經(jīng)許可而使用作品,被告尚可以“合理使用”為理由以為免責抗辯。各國法律也都明定哪些行為為合理使用。此外,對于“合理使用”的判斷標準明示如下:

          (1)使用的目的和性質(zhì),即依其為商業(yè)性使用或非營利的教育性目的而區(qū)別;

          (2)受著作權(quán)法保護的作品的性質(zhì);

          (3)使用的數(shù)量及實質(zhì)在整個受保護作品上所占的比例;

          (4)使用對有著作權(quán)保護的作品經(jīng)濟市場的價值的影響。

          6、禁止反言(Estoppel)的限制

          在英美法系里,有所謂的禁止反言的制度。應(yīng)用于著作權(quán)法上,多為無過失侵害者所援用。Hamptonv.ParamountPicturesCorp.案中,法院認為具備下列四種因素,被告可以禁止反言來抗辯:

          (1)原告明知被告侵害的事實;

          (2)原告直接或間接地有意使其發(fā)生,或發(fā)生也不違反其本意;

          (3)被告不知侵害的真實情況;

          (4)被告因信賴原告的行為始造成損害。

          總之,原告曾示意或鼓勵被告為此等侵權(quán)行為時,就不能再請求損害賠償,即使暗示或引誘被告為侵權(quán)行為,也將喪失其損害賠償請求權(quán)。

          著作權(quán)的侵權(quán),除須符合構(gòu)成要件外,更須缺乏“合理使用”和“禁止反言”的情況,才能進而觸及責任及賠償問題。

          (三)無過失責任

          一般而言,無過失責任系指行為人既無侵害的故意,也無過失而造成對他人權(quán)利的侵害。著作權(quán)無過失侵害形態(tài)歸納起來,有四種模式:(1)采用沒有加注著作權(quán)標記的作品;(2)確信采用的作品已屬于公共鄰域,并不構(gòu)成侵害行為;(3)無意識的一種抄襲,或已忘卻資料來源;(4)善意的第二手,間接地引用。而今在美國的司法實踐,無論就上述任何一種形態(tài),都仍負侵權(quán)責任。

          大陸法系國家就著作權(quán)的侵害仍采傳統(tǒng)的一般侵權(quán)理論,以過錯責任為原則,特別法所規(guī)定的無過失責任為例外。因此,民事上的損害賠償請求權(quán),須以有故意、過失為限,而結(jié)果與行為之間還須有因果關(guān)系。

          德國著作權(quán)法第97條第1款規(guī)定,著作權(quán)或本法所保護的其它權(quán)利受到不法侵害的,加害人有故意或過失時,得請求損害賠償。第2款規(guī)定,作者、匯編人、錄像制作者及表演者,在加害人有故意或過失時,即使是非財產(chǎn)上的損害,也得在公平限度內(nèi),請求損害賠償。至于對無過失的侵害,僅能請求其除去或停止侵害,毀棄或毀損該侵害物,或請求讓與。但因此種請求權(quán)的行使,將造成對相對人不相稱的重大損害時,相對人可請求被害人以金錢來抵償。而且這一毀損請求權(quán)對建筑物、不法制作或出版的復制品和設(shè)備的可分離部分都不得適用,這顧及到了對公益的保護。

          (四)共同侵權(quán)行為及其責任

          著作權(quán)包括不同的形式,侵權(quán)人也往往是由多數(shù)人,經(jīng)過不同的過程所構(gòu)成。而損害僅為一項時,著作權(quán)人究竟應(yīng)當對他們分別起訴,還是以共同行為人共同負擔賠償責任,而且其內(nèi)部關(guān)系又應(yīng)當如何分擔呢?

          依一般的侵權(quán)理論,數(shù)人共同不法侵害他人權(quán)利,縱然沒有意思上的聯(lián)絡(luò),但因民事責任以填補損失為目的,只要當事人都具有過錯,其行為具有客觀關(guān)聯(lián)性,就應(yīng)共同負擔連帶責任,直到受害者能獲得全額的賠償為止,才能免除責任。這種理論也同樣適用于著作權(quán)法的范疇。

          著作權(quán)作為準物權(quán)的一種,其權(quán)利性質(zhì)有些象所有權(quán),既可由著作權(quán)人完整享有,也可將其中個別獨立的數(shù)種權(quán)利,分別轉(zhuǎn)讓他人,而不影響其專屬權(quán)的存在。因此,著作權(quán)所包含的各項權(quán)利,如復制、改編、表演等權(quán)利,都有獨立的價值。如僅其中一項受到侵害時,應(yīng)當視侵害的何種權(quán)利,據(jù)之請求公平的救濟。但是在這一過程中的每一個行為雖然可以獨立,但卻為最后的行為所吸收時,則僅能由受害者就最終的行為,依據(jù)共同侵權(quán)行為理論提起訴訟,使共同行為人負擔連帶賠償責任,一則可精簡訴訟,二可使受害者不致獲得過度的賠償,反而造成不當?shù)美V劣谇謾?quán)人內(nèi)部責任的分擔,或可依據(jù)各侵權(quán)人過錯大小、在共同侵權(quán)中所起的作用、侵權(quán)獲利的多少,或如侵權(quán)人之間有委托或雇傭關(guān)系存在時,依據(jù)委托或雇傭的請求權(quán)理論來解決,以達到當事人間利益的平衡。

          三、著作權(quán)侵害的民事責任形式

          1、侵害除去請求權(quán)及侵害防止請求權(quán)

          著作權(quán)為在一定范圍內(nèi)的絕對權(quán),具有準物權(quán)的性質(zhì)。當其受到侵害時,除依一般規(guī)定請求回復原狀及損害賠償外,并享有排除侵害請求權(quán)及侵害防止請求權(quán)。

          原則上,著作權(quán)受到侵害者為作者本人,但著作權(quán)內(nèi)容包括多種權(quán)利,又可分別做一部分讓與,故一部受讓人可在其受讓范圍內(nèi)主張權(quán)利。其他無名、或用別名的作品的發(fā)行人,為了作者或著作權(quán)人的利益,可以自己的名義,為侵害除去、防止請求權(quán)及名譽回復、著作人身權(quán)受侵害等救濟的行使。而合作作品的各著作人或各著作權(quán)人,雖然未經(jīng)其他著作人或著作權(quán)人的同意,但為了共同的利益,也可以行使該權(quán)利。

          至于著作人身權(quán)受侵害,作者尚生存時(著作人身權(quán)不得轉(zhuǎn)讓,僅可由作者本人享有),應(yīng)由作者自行救濟。作者死亡時,其遺囑中除作者以遺囑特別指定外,由其近親屬為其主張。

          侵害防止請求權(quán)的行使,以存在侵害的危險時為條件,因為這是一個不確定的概念,過渡擴張則有造成濫用的危險,故應(yīng)做較嚴格的解釋。以過去曾有反復的侵害行為、現(xiàn)在在客觀上又處于危險的狀態(tài)、有受侵害的可能、以及依侵害準備行為的程度為判斷標準。而主觀上則與侵害除去請求權(quán)的行使相同,不以侵害人的故意或過失為要件。

          除侵害除去、防止請求權(quán)外,著作權(quán)人、出版人或鄰接權(quán)人,還可以請求毀棄構(gòu)成侵害行為的物品,因侵害行為作成之物或?qū)iT供應(yīng)侵害行為的機械、器具或請求采取除去侵害行為或為防止侵害行為所必要的措施。

          2、損害賠償請求權(quán)

          著作權(quán)既為法律所保障的權(quán)利,受損害時也應(yīng)如同其它權(quán)利受到侵害一樣,有損害賠償請求權(quán)。損害賠償請求權(quán)的發(fā)生,如同一般的侵權(quán)行為,須具備:(1)加害者的故意、過失;(2)權(quán)利受到侵害;(3)發(fā)生損害;(4)權(quán)利受侵害與損害發(fā)生之間有因果關(guān)系等條件才能構(gòu)成。如前所述,美國司法判例及立法均不承認無過失者的免責,只是在賠償數(shù)額上予以酌減,這是兩個不同法系之間的差異。

          民事賠償?shù)脑聿辉谟趹徒浼雍θ耍趶浹a被害者的損失,因此以回復原狀為原則,金錢賠償為例外。著作權(quán)以原創(chuàng)性為保護的重點,受侵害時,回復原狀的可能性微乎其微,只有尋求金錢賠償一個途徑。但因為著作權(quán)所保障的“原創(chuàng)性”是極其抽象的概念,如何轉(zhuǎn)化為具體而可計量的金錢價值,成為著作權(quán)損害賠償?shù)挠懻撝凶罴值膯栴}。

          損害賠償?shù)挠嬎悖偛煌庖栽鎸嶋H損害和被告所得利益為標準。美國1976年著作權(quán)法明確規(guī)定,請求范圍可以實際受損和所得利益合并計算,但須扣除已計算在受損失部分之內(nèi)的利益,由被告舉證其實際所負擔的費用,而從利益中扣減。

          2.1損害額的計算

          著作權(quán)的侵害,以填補損害為主。通常,法院大都以侵害行為所致市場價值的損失,為其實際受損的額度。如市場價值完全被侵害行為所摧毀,則損害額即為全部的市場價值。困難在于原告就其市場價值舉證不易,法院只能用各項間接證據(jù)來核定其價值。在這種情況下,往往被告的受益額即推定為原告的損害額。但事實上,被告的受益額絕不相等于原告的損害額,可能或多或少。在缺乏證據(jù)的情況下,法院也不愿輕易采取這種理論。

          實際損害額計算上的困難,并不能排除法院估定受損價值的可能,法院仍可依據(jù)自由心證來評斷估計。甚至當原告主張對其作品的精神價值遠遠超過市場價值時,法院也可以斟酌作品的性質(zhì),對原告作品的實際價值和能否復制進行判斷,不過這已屬“法定賠償”的范圍。

          原告不僅可以請求現(xiàn)實利益的損害,還可請求因侵害而增加的支出等費用。但卻不得請求即使被告經(jīng)合法授權(quán)也可能傷害原告的營業(yè)的損失,以及被告將侵權(quán)物品出售給原告的商的損失。至于原告商譽的受損,如能有確實證明,也可獲得補償。但如在受侵害其間,總盈余實有增加,是無從請求商譽的損害的。

          2.2被告所獲利益的計算

          被告利益的返還,原則上是基于不當?shù)美爸浦挂虿环ㄐ袨槎@利的損益相抵的原理,但利益和不法行為之間必須有因果關(guān)系。換言之,須因此項不法行為所增加的利益才負返還義務(wù),所以計算上也有相當?shù)睦щy。美國著作權(quán)法規(guī)定,原告僅須證明侵權(quán)人的總收益,而由被告自行證明并扣除其費用。至于何等費用可以扣除,法并無明文規(guī)定。一般來說,制造費用應(yīng)當可以扣除,包括原料、工資、制造該侵權(quán)制品的經(jīng)常費用等。

          2.3法定賠償額

          由于損害、利益的計算,實際上有很多困難,舉證也不容易,致使著作權(quán)侵害的賠償可能成為空言,著作權(quán)的保護難以實現(xiàn)。為突破這一困境,各國立法大都有“法定賠償額”的規(guī)定,以替代現(xiàn)實的損害和受益。

          法定賠償額的適用,是由于舉證的困難而采取的,因此必然授權(quán)法院在一定范圍內(nèi),憑自由心證,依被告的行為、態(tài)度或依侵害權(quán)利的種類來判定賠償額度。

          德、日法律不似美國著作權(quán)法有一定額度的上下限規(guī)定,但也授權(quán)法院斟酌情形,確定損害賠償?shù)念~度。或以其著作權(quán)或著作鄰接權(quán)的行使通常可以獲取的金錢數(shù)額,推定為自己受損數(shù)額而請求賠償,以免受傳統(tǒng)理論的困境。

          2.4不當?shù)美姆颠€

          一般大陸法系國家,著作權(quán)侵害仍沿襲一般侵權(quán)行為理論,對無過失侵權(quán)行為人并不加以制裁。因此雖無故意、過失,但實際受有利益時,即應(yīng)負不當?shù)美姆颠€責任。不當?shù)美颠€義務(wù)的形成及返還范圍,均應(yīng)當準用民法不當?shù)美囊?guī)定。如為善意者,僅就現(xiàn)存利益負擔返還責任;惡意者,即明知無法律上的原因而受益時,除返還全部所得外,尚須加付利息。

          2.5精神損害慰撫金的請求

          著作權(quán)除具體財產(chǎn)權(quán)外,還包括抽象的人身利益在內(nèi)。人身權(quán)受侵害時,不僅可請求現(xiàn)實的金錢賠償、非財產(chǎn)上的損害,還可請求慰撫金的賠償。此外,請求除去其侵害,做恢復名譽的適當處分等,也都是著作權(quán)人應(yīng)有的權(quán)利。

          四、結(jié)束語

          著作權(quán)法短程的目標是為了保障著作權(quán)人個人的權(quán)益,遠程的精神則在期籍對個人的激勵,能促進整體文化的進步。著作權(quán)法關(guān)系一個國家的文化命脈,可以說是非常重要的。而著作權(quán)能獲得實現(xiàn),又依賴于罰則的運用,使侵權(quán)者有所警惕,權(quán)利人能以國家的強制力作為后盾,專心致力于創(chuàng)作。罰則的運用,實為著作權(quán)法制度中最重要的部分。

          著作權(quán)的民事賠償,能夠給予被侵權(quán)人實際的利益。民事賠償應(yīng)當力求公允,必須突破傳統(tǒng)的侵權(quán)理論,免除被侵權(quán)人的舉證責任或適用舉證責任的倒置原則,在權(quán)利人實際損失和侵權(quán)人獲利難以確定時,由法院斟酌給予一定賠償,甚至可以予以懲戒性的賠償,才能獲得公平。而無過失責任及共同連帶責任,也不應(yīng)拘泥于一般民事侵權(quán)理論,應(yīng)當靈活運用,使各個當事人得到應(yīng)有的利害。