外資并購論文范文精選

摘要：隨著世界全球化進程的不斷推進，一些跨國公司開始不斷并購我國行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的相關(guān)企業(yè)，作為我國被并購的企業(yè)，怎樣能在并購活動中保證自己的利益，防止國有資產(chǎn)的外流，政府能充分利用并購引進外資和國外先進技術(shù)這是目前擺在我國政府和很多企業(yè)眼前的一個難題。本文分析我國目前面臨的跨國公司并購過程中出現(xiàn)的新問題，并針對相關(guān)問題提出幾點建議。

關(guān)鍵詞：外資并購；擠出式并購；產(chǎn)業(yè)安全

1跨國公司外資并購對我國產(chǎn)業(yè)安全造成的影響

1.1跨國公司通過不同品牌定位策略排擠中方名品牌和民族品牌①基于搶占我國品牌市場份額的擠出式并購。跨國公司要進入我國市場首先面對的是搶占我國市場的知名品牌的市場份額，需要較長時間和大量資本，而直接選擇擠出式并購行業(yè)知名品牌，跨國公司可以無需價格競爭而直接搶占相當(dāng)份額的市場地位和資源，由于當(dāng)?shù)仡I(lǐng)先品牌影響力大，跨國公司只要提出針對當(dāng)?shù)啬硞€行業(yè)領(lǐng)先品牌的并購，就會引起行業(yè)和大眾的關(guān)注，最后不論并購是否成功，跨國公司品牌將被更多的顧客和大眾了解，獲取品牌的超額收益。②基于搶占行業(yè)壟斷地位的擠出式并購，將民族品牌位于自身原有品牌的輔助品牌位置，或在市場宣傳推廣上采取差別待遇，使民族品牌定位于低端用戶或促銷地位，將民族品牌用來作為與國內(nèi)其他成長中的民族品牌進行價格戰(zhàn)的有效工具，形成我國自主品牌內(nèi)部自相競爭的惡性態(tài)勢，這樣跨國公司一方面可以消滅一部分競爭對手。

1.2跨國公司技術(shù)擠出式并購對我國產(chǎn)業(yè)技術(shù)發(fā)展的制衡跨國公司的技術(shù)擠出式并購我國產(chǎn)業(yè)中具有技術(shù)優(yōu)勢的企業(yè)的長期結(jié)果必然導(dǎo)致我國產(chǎn)業(yè)發(fā)展在技術(shù)上的“外圍化”，形成產(chǎn)業(yè)發(fā)展技術(shù)上對跨國公司的路徑依賴。當(dāng)跨國公司通過對產(chǎn)業(yè)的擠出式并購掌握了產(chǎn)業(yè)發(fā)展的技術(shù)方向，中國企業(yè)的技術(shù)開發(fā)就必須圍繞跨國公司的核心技術(shù)進行技術(shù)輔助性開發(fā)，我國產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會失去主動權(quán)，跨國公司可以通過全球技術(shù)積累而保持技術(shù)連續(xù)性，主導(dǎo)我國產(chǎn)業(yè)技術(shù)發(fā)展，而我國被收購公司擱置的技術(shù)可能使中國產(chǎn)業(yè)技術(shù)進步斷層，我國市場成為跨國公司控制的市場，產(chǎn)業(yè)成為跨國公司全球產(chǎn)業(yè)的一個環(huán)節(jié)，產(chǎn)業(yè)邊緣化將成為可能，同時也抑制了國內(nèi)企業(yè)的自主創(chuàng)新能力。

1.3跨國公司擠出式并購新取向：我國產(chǎn)業(yè)內(nèi)大型龍頭企業(yè)目前國際跨國企業(yè)外資并購多選擇我國某行業(yè)龍頭企業(yè)，并并購方式多選擇吸納收購公司主要控股權(quán)，完全控制被并購公司管理權(quán)和核心技術(shù)，通過對龍頭企業(yè)的并購，外國跨國公司可以直接獲取相應(yīng)龍頭企業(yè)的市場壟斷地位，逐步形成跨國公司對我國產(chǎn)業(yè)市場的主導(dǎo)，跨國公司憑借其市場主導(dǎo)地位，控制行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，建立行業(yè)的進入壁壘，達到其控制我國相關(guān)產(chǎn)業(yè)的目的，使我國此產(chǎn)業(yè)在國際市場上慢慢失去防范和抵御風(fēng)險的能力，一旦跨國公司的全球產(chǎn)業(yè)鏈計劃有變動，我國該產(chǎn)業(yè)只能被動受制，從長遠來看我國的相關(guān)產(chǎn)業(yè)將會慢慢被外圍化，而我國相關(guān)產(chǎn)業(yè)只能變成外國產(chǎn)業(yè)的“加工廠”。

[內(nèi)容提要]

隨著《反壟斷法》的頒布實施以及相關(guān)配套法規(guī)及措施的不斷完善，我國外資并購反壟斷立法、執(zhí)法邁上了一個嶄新的臺階。本文試對我國外資并購中的反壟斷審查（即經(jīng)營者集中審查）體系作一個簡單的總結(jié)和梳理，包括外資并購反壟斷審查的法律依據(jù)、經(jīng)營者集中定義、反壟斷審查執(zhí)法部門、經(jīng)營者集中的申報、經(jīng)營者集中的審查、經(jīng)營者違法集中的處罰以及經(jīng)營者提起行政復(fù)議及/或行政訴訟。

主題詞：外資并購經(jīng)營者集中反壟斷審查

2007年8月30日，被譽為“市場經(jīng)濟憲法”的《反壟斷法》獲十屆全國人大常委會第二十九次會議高票通過，并自2008年8月1日起施行；2008年8月3日，《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》宣告生效；2008年8月23日，經(jīng)營者集中的執(zhí)法部門－－商務(wù)部反壟斷局（以下簡稱“反壟斷局”）掛牌成立。至此，我國外資并購反壟斷立法、執(zhí)法邁上了一個嶄新的臺階（雖然相關(guān)配套法規(guī)尚需不斷完善），同時也宣告了在我國施行逾五年的包括《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》及《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》在內(nèi)的相關(guān)反壟斷審查條款退出歷史舞臺。

自《反壟斷法》實施以來至2009年3月20日，商務(wù)部共收到40起經(jīng)營者集中申報，反壟斷局依法立案審查了29起，目前已審結(jié)25起：其中無條件批準(zhǔn)23起，附限制性條件批準(zhǔn)1起（英博集團公司收購AB公司），禁止了1起（可口可樂公司與中國匯源果汁集團的經(jīng)營者集中）。可以說，當(dāng)前中國的反壟斷審查（尤其是經(jīng)營者集中審查）得到了全球各界人士前所未有的關(guān)注。筆者結(jié)合自身長期從事外資并購的經(jīng)驗，試對我國外資并購中的反壟斷審查（即經(jīng)營者集中審查）作一個簡單的總結(jié)和梳理。

1.外資并購反壟斷審查的法律依據(jù)

我國目前關(guān)于外資并購最重要的法規(guī)－－《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（下稱“并購規(guī)定”）第十四條規(guī)定：“并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定”。并購規(guī)定確立了資產(chǎn)評估為我國外資并購法定程序的原則。筆者結(jié)合自身長期從事外資并購的經(jīng)驗和財稅背景，試以通俗易懂的言語對外資并購中的資產(chǎn)評估問題進行如下小結(jié)。

1.評估目的

一般來說，外資并購確定成交價格需經(jīng)過評估、定價、談判、成交四個階段。資產(chǎn)評估的目的并不是確定最終成交價，其只是作為一種工具或手段，為交易各方及評估報告使用者（如外資主管部門及國有資產(chǎn)管理部門）提供參考依據(jù)。因此，我們應(yīng)該對外資并購中資產(chǎn)評估的作用給予客觀評價，不應(yīng)高估或低估。但不容忽視的是，在外資并購實務(wù)中，很多并購當(dāng)事人委托評估機構(gòu)實施資產(chǎn)評估的目的僅僅是“走過場”，以滿足外資部門及/或國資部門的文件審核需要；更有甚者，對資產(chǎn)評估機構(gòu)指手畫腳，將評估結(jié)果達到其要求作為委托評估機構(gòu)或支付評估費用的前提條件。

2.評估范圍

在實施評估前，明確資產(chǎn)評估的范圍也是十分重要和必要的，因為評估的目的和范圍決定了評估工作的組織和評估方法的選擇。評估范圍因并購形式的不同而有所不同：外資并購方式可分為股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，亦可分為整體并購和部分并購，相對應(yīng)的資產(chǎn)評估范圍也有所不同。例如在整體并購的情況下，應(yīng)納入評估范圍的資產(chǎn)包括被并購企業(yè)的有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和負債，同時應(yīng)考慮被并購企業(yè)的商譽；在部分并購的情況下，資產(chǎn)評估的范圍則只包括一項或幾項資產(chǎn)。此外，交易性質(zhì)、交易架構(gòu)、交易方案及交易稅負等因素都會影響到評估范圍的確定。許多評估機構(gòu)在對企業(yè)并購的評估過程往往只注重對有形資產(chǎn)的評估，而忽略了對無形資產(chǎn)（尤其是商譽）的評估，導(dǎo)致了評估結(jié)果不公允乃至國有資產(chǎn)的流失。

3.評估機構(gòu)

1.一般外資并購涉及的外匯核準(zhǔn)、登記

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號文”）規(guī)定：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)”。

根據(jù)筆者的理解及實踐經(jīng)驗，外資并購過程中至少涉及如下外匯核準(zhǔn)和登記手續(xù)（但值得注意的是，不同地區(qū)外匯部門具體執(zhí)行國家外匯管理局的有關(guān)規(guī)定時需辦理的手續(xù)和流程是不盡相同的）：

1.1結(jié)匯核準(zhǔn)（外國投資者收購境內(nèi)股權(quán)結(jié)匯核準(zhǔn)）

根據(jù)《國家外匯管理局行政許可項目表》，辦理結(jié)匯核準(zhǔn)件時應(yīng)提交：

1、申請報告（所投資企業(yè)基本情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)，申請人出資進度、出資賬戶）；2、所收購企業(yè)為外商投資企業(yè)的，提供《外商投資企業(yè)外匯登記證》；3、轉(zhuǎn)股協(xié)議；4、商務(wù)部門關(guān)于所投資企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)變更的批復(fù)文件；5、股權(quán)變更后所投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書和經(jīng)批準(zhǔn)生效的合同、章程；6、所投資企業(yè)最近一期驗資報告；7、會計師事務(wù)所出具的最近一期所投資企業(yè)的審計報告或有效的資產(chǎn)評估報告（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的轉(zhuǎn)股，應(yīng)根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》出具財政部門驗證確認(rèn)的資產(chǎn)評估報告）；8、外匯到賬通知書或證明；9、針對前述材料需要提供的的其他補充說明材料。

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（“10號令”）中將外資并購定義為:外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（“資產(chǎn)并購”）。

筆者結(jié)合外資并購的實務(wù)經(jīng)驗及對外資并購相關(guān)法律法規(guī)的理解，對股權(quán)并購和資產(chǎn)并購涉及的相關(guān)對價問題進行如下分析歸納。應(yīng)注意的是：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定；如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。

對價金額

10號令規(guī)定：“并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法”。實踐中是否都以資產(chǎn)評估結(jié)果作為收購對價的依據(jù)呢？答案是否定的。

實踐中通常是由并購各方當(dāng)事人在收購方聘請的中介機構(gòu)對被收購方進行盡職調(diào)查（包括財務(wù)、法律盡職調(diào)查等），并確定收購對價的具體數(shù)額及/或調(diào)整辦法后，再由雙方指定的資產(chǎn)評估機構(gòu)實施資產(chǎn)評估。換句話說，該等資產(chǎn)評估很多情況下是走過場，因為10號令規(guī)定在提交審批的文件中應(yīng)包括資產(chǎn)評估報告，應(yīng)注意的是轉(zhuǎn)讓股權(quán)或資產(chǎn)的價格不能明顯低于資產(chǎn)評估結(jié)果（一般情況下不能低于評估價的90％）。如涉及國有資產(chǎn)的，應(yīng)選擇有國有資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估，將評估結(jié)果報有權(quán)國資部門核準(zhǔn)或備案，并應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

對價形式